未經取得經營許可的合同無效

發(fā)表于:2013-03-18閱讀量:(2929)

[案情介紹]

 

程某未到工商行政管理部門申請設立登記,也未取得營業(yè)執(zhí)照,就與他人簽訂石膏粉買賣合同,進行石膏粉的生產和銷售。合同履行后,因質量問題產生糾紛,買方訴至法院,要求賣方(程某)返還貨款,賠償損失。賣方則辯稱其未到工商部門注冊登記并取得營業(yè)執(zhí)照,不具有合同主體資格,買賣合同無效。

 

[案情分析]

 

一種觀點認為此合同有效。理由如下:本案中買賣合同標的為石膏粉,非國家限制經營、禁止經營的商品,所以此合同并未違反國家強制性規(guī)定,根據合同法的有關規(guī)定,此類合同不宜認定無效。合同法第九條規(guī)定:“當事人訂立合同,應當具備相應的民事權利能力和相應的民事行為能力。”本案中程某作為自然人,50歲,具有完全民事行為能力;雙方意思表示真實一致,且石膏粉的經營不屬國家限制經營和禁止經營的范圍,此買賣合同有效。這種觀點還認為,在本案中存在兩個不同的法律關系:一是程某與工商行政管理部門的工商行政管理法律關系;二是原告、被告之間的買賣合同法律關系。被告程某沒有進行注冊登記就擅自生產石膏粉,只是違反了工商部門的法律規(guī)定,即侵犯了第一個法律關系,其行為應依法受到工商行政管理部門的行政處罰或制裁。但在第二個法律關系中,即買賣合同法律關系中其是合法的。本案中程某雖然未取得營業(yè)執(zhí)照,不具備生產石膏粉的資格,但這并不影響其成為買賣石膏粉合同的主體。其未注冊登記并取得營業(yè)執(zhí)照,只是違反工商部門的管理規(guī)定,其對買賣合同的效力并無影響。

 

但有相當一部分人對認定合同有效提出質疑和憂慮:像石膏粉這種工業(yè)制成品的生產經營,其生產、經營資格需要法定機關賦予。本案中程某生產、經營石膏粉,沒有獲得國家行政部門的許可,取得許可證、營業(yè)執(zhí)照,故其不具有相應的行為能力。如簡單地將此類合同認定有效,又有可能會使其在工商行政管理部門不知曉的情況下繼續(xù)生產、銷售下去,就會出現(xiàn)又污染又擾民卻不受任何約束的事情發(fā)生。尤其不容忽視的是,交易者獲利后絕大多數人都不會主動向國家稅收部門申報納稅,導致偷稅、逃稅的發(fā)生,使本屬于國家財政收入的稅款造成大量的流失。

筆者同意將此份合同認定有效的觀點,但不容回避的是對認定合同有效后產生的后果和憂慮不無道理。所以筆者認為比較理想的做法是:由法院在判決認定合同有效的同時向工商行政部門發(fā)送司法建議,建議其對經營者的生產經營能力進行審查,如其具備能力則可補發(fā)營業(yè)執(zhí)照,并對其發(fā)照前的經營行為予以處罰,并對獲得收益部分,按照國家法律規(guī)定納稅。如果其仍想繼續(xù)生產、經營的,責令其立即申報設立登記,辦理營業(yè)手續(xù)。若其根本不具備生產資格,則責令其立即停產,由經營者承擔買賣合同履行不能的法律后果。

 

[案情結果]

筆者認為此合同有效。理由如下:本案中買賣合同標的為石膏粉,非國家限制經營、禁止經營的商品,所以此合同并未違反國家強制性規(guī)定,根據合同法的有關規(guī)定,此類合同不宜認定無效。合同法第九條規(guī)定:“當事人訂立合同,應當具備相應的民事權利能力和相應的民事行為能力。”本案中程某作為自然人,50歲,具有完全民事行為能力;雙方意思表示真實一致,且石膏粉的經營不屬國家限制經營和禁止經營的范圍,此買賣合同有效。這種觀點還認為,在本案中存在兩個不同的法律關系:一是程某與工商行政管理部門的工商行政管理法律關系;二是原告、被告之間的買賣合同法律關系。被告程某沒有進行注冊登記就擅自生產石膏粉,只是違反了工商部門的法律規(guī)定,即侵犯了第一個法律關系,其行為應依法受到工商行政管理部門的行政處罰或制裁。但在第二個法律關系中,即買賣合同法律關系中其是合法的。本案中程某雖然未取得營業(yè)執(zhí)照,不具備生產石膏粉的資格,但這并不影響其成為買賣石膏粉合同的主體。其未注冊登記并取得營業(yè)執(zhí)照,只是違反工商部門的管理規(guī)定,其對買賣合同的效力并無影響。

 

[相關法規(guī)]

合同法第九條規(guī)定:“當事人訂立合同,應當具備相應的民事權利能力和相應的民事行為能力。”

 

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轉載自:http://china.findlaw.cn/info/case/3094.html

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