合伙與公司，雖然同為商事主體謀求共同利益的合作形式，但其實(shí)二者在法律上并不能完全對(duì)應(yīng)。 因?yàn)榈降组_的是合伙企業(yè)還是公司？這對(duì)于老板們來說可是關(guān)乎個(gè)人身家的問題。

01基本案情

17年11月，張某、王某（乙方）與趙某（甲方）三人就煤礦合作事項(xiàng)簽訂了一份《股東協(xié)議》，雙方在協(xié)議中約定： 乙方二人，分別投資8000萬和5000萬入股甲方2.3億元的煤礦項(xiàng)目，總占股57%。甲方自己出資1億，占股43%。 并由甲方負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的整體管理配合。
（具體包括：負(fù)責(zé)具備開工條件所需的排土場(chǎng)、煤場(chǎng)、開采所需的爆破材料，解決理順與政府各相關(guān)部門，相鄰各礦以及當(dāng)?shù)卮迕竦年P(guān)系和生產(chǎn)經(jīng)營，以及對(duì)乙方負(fù)責(zé)部分的監(jiān)督配合。） 而乙方只需負(fù)責(zé)項(xiàng)目的出納財(cái)務(wù)管理、煤炭銷售，支付采礦工程款，生產(chǎn)管理開支、流動(dòng)資金。 至于收益分配方面，雙方約定了共享收益。即對(duì)煤炭項(xiàng)目開采的超出1000畝的部分，由各方按成本價(jià)共同享受利益。 協(xié)議簽訂完，張某、王某也分別向趙某陸續(xù)支付了8000萬元、5000萬元。 此后，這個(gè)項(xiàng)目在雙方的共同努力下，取得了可觀的利潤。在18年4月份煤礦停產(chǎn)前，張某、王某通過該項(xiàng)目分得了4413萬元。 但沒過多久，三人卻還是在經(jīng)營事宜方面產(chǎn)生了糾紛。 于是，張某和王某將趙某告上了法院，要求解除《股東協(xié)議》并要趙某返還之前投資款。

這起案件爭議焦點(diǎn)有兩個(gè)：

1. 本案中的《股東協(xié)議》屬于什么性質(zhì)？

2. 張某、王某要求解除《股東協(xié)議》并要求趙某返還款項(xiàng)的請(qǐng)求能否得到支持？

02股東協(xié)議實(shí)為合伙協(xié)議，投資款還撤得回來？

對(duì)于《股東協(xié)議》的性質(zhì)，一審法院和最高法院均認(rèn)定本案中的《股東協(xié)議》實(shí)為合伙協(xié)議。 主要理由為： 1.《股東協(xié)議》中雖有“股東”二字，但協(xié)議內(nèi)容中未涉及任何與公司或股權(quán)有關(guān)的約定； 2.《股東協(xié)議》對(duì)三方當(dāng)事人就煤礦的合作事宜約定共同出資、共同經(jīng)營，并共享收益，與一般合伙協(xié)議約定的主要內(nèi)容相符； 3.從《股東協(xié)議》的履行情況看，三方當(dāng)事人亦實(shí)際共同經(jīng)營了煤礦，并共享了經(jīng)營收益。
那既然為合伙協(xié)議，張某他們的請(qǐng)求是否還能得到法院的支持呢？
經(jīng)過審理，最高人民法院最終支持了張某他們解除《股東協(xié)議》的請(qǐng)求，但未支持要求返還款項(xiàng)的請(qǐng)求。法院對(duì)此給出的解釋是：
支持解除《股東協(xié)議》是因?yàn)殡p方最初在約定《股東協(xié)議》時(shí)并未對(duì)退伙事項(xiàng)有所約定，再者雙方合伙經(jīng)營的煤礦一直未取得采礦許可證，且該煤礦目前處于停產(chǎn)狀態(tài)。
結(jié)合《股東協(xié)議》的履行情況，對(duì)于張某兩人提出解除《股東協(xié)議》的訴訟請(qǐng)求予以支持。 而不支持返還款項(xiàng)的請(qǐng)求是因?yàn)椋簭埬硟扇送度牒匣锸聞?wù)的資金已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合伙財(cái)產(chǎn)，由合伙各方共同共有。 因此，張某兩人退伙導(dǎo)致合伙終止后，在全體合伙人未對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)及合伙債權(quán)債務(wù)清算前，張某兩人不能主張由趙某退還其原投入合伙事務(wù)的資金。
只有在經(jīng)過三方對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)清算后，張某、王某才可依據(jù)合同約定或法律規(guī)定請(qǐng)求分割合伙財(cái)產(chǎn)。 在上述案例中，作為乙方的張某、王某兩人就是因?yàn)闆]有搞清楚合伙企業(yè)和公司的區(qū)別，才讓自己在投資的過程中，摔了一個(gè)大跟頭。

03合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的區(qū)別

追本溯源，合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)人合，有限責(zé)任公司則是強(qiáng)調(diào)資合與人合（偏向于資合）。 具體展開來講，合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的不同點(diǎn)，主要集中在以下幾方面： 1、設(shè)立要求 合伙企業(yè)：根據(jù)《合伙企業(yè)法》設(shè)立，必須由2個(gè)（包含2個(gè)）以上的合伙人出資設(shè)立，有限合伙企業(yè)合伙人中至少有一名是普通合伙人。
普通合伙人可以以勞務(wù)出資。 有限責(zé)任公司：根據(jù)《公司法》設(shè)立，可由1-50個(gè)股東出資設(shè)立，不能以勞務(wù)出資。

2、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān) 合伙企業(yè)：普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任公司：股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

3、治理結(jié)構(gòu) 合伙企業(yè)：合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等權(quán)利。
按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。 有限責(zé)任公司：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。股東會(huì)、董事會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu)。

4、份額或股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合伙企業(yè)：對(duì)外轉(zhuǎn)讓，需要其他合伙人一致同意（合伙協(xié)議約定除外）；對(duì)內(nèi)互相轉(zhuǎn)讓，通知其他合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。 有限責(zé)任公司：對(duì)外轉(zhuǎn)讓，章程有規(guī)定按照規(guī)定，沒有規(guī)定，其他股東過半同意，可進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。
對(duì)內(nèi)互相轉(zhuǎn)讓，自由轉(zhuǎn)讓。

5、新增合伙人或股東 合伙企業(yè)：新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。
入伙的新普通合伙人與原普通合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。
新普通合伙人對(duì)入伙前普通合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 有限責(zé)任公司：股東會(huì)全體2/3以上表決權(quán)同意即可增資，引入新股東。

6、利潤分配 合伙企業(yè)：人人平等，責(zé)權(quán)相當(dāng)。合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 有限責(zé)任公司：按照實(shí)繳出資比例進(jìn)行分紅，也可自行約定按照其它比例分配。 7、稅務(wù)承擔(dān) 合伙企業(yè)：先分后稅，對(duì)合伙企業(yè)本身不征稅，只對(duì)合伙人征稅。合伙人是自然人，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人或其他組織，繳納企業(yè)所得稅。 有限責(zé)任公司：公司繳納企業(yè)所得稅。對(duì)自然人的股東分紅，需要代扣代繳個(gè)人所得稅。 雖然公司股東僅承擔(dān)有限責(zé)任能夠?yàn)楣蓶|極大地降低風(fēng)險(xiǎn)，但合伙企業(yè)的稅收在一定情況下可能有明顯的優(yōu)勢(shì)。

因此，“合伙開公司”應(yīng)該開公司還是合伙企業(yè)，還是需要根據(jù)具體的條件和目的進(jìn)行分析。

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