廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）佛城法民一初字第1700號

原告林某（反訴被告），男，漢族。

委托代理人尹建功、田桂鑫，均系廣東東成律師事務(wù)所律師。

被告許某某（反訴原告），男，漢族。

委托代理人黃夏，廣東領(lǐng)會律師事務(wù)所律師。

第三人曾憲某，男，漢族。

原告林某訴被告許某某合伙協(xié)議糾紛一案,本院于2015年9月2日立案受理后，被告許某某向本院提出反訴，本院依法予以準(zhǔn)許并與本訴合并審理。本案依法由審判員湯麗娟適用簡易程序獨任審判,并于2015年10月26日公開開庭進行了審理，原、被告及其委托代理人均到庭參加訴訟。訴訟中，本院依職權(quán)追加曾憲某作為本案的第三人參加訴訟。后因案件審理需要，本案依法轉(zhuǎn)為普通程序，由審判長林波與審判員湯麗娟、人民陪審員甄慕英組成合議庭，并于2016年1月7日再次公開開庭進行了審理，原告及其委托代理人、被告及其委托代理人、第三人均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：原、被告系同學(xué)，亦是多年的老朋友，原告與被告合作經(jīng)營醫(yī)藥保健品生意，主要是掛靠“東莞市某某堂貿(mào)易有限公司”將醫(yī)藥保健品銷售給佛山市各區(qū)的藥房，以此經(jīng)營生意。2015年6月26日，原、被告雙方簽訂《股權(quán)變更協(xié)議書》，約定：原告將醫(yī)藥保健品生意51%的股份轉(zhuǎn)讓給被告，由被告獨自經(jīng)營，被告承擔(dān)“應(yīng)付賬款、應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項及所有債務(wù)”人民幣123606.67元，并一次性支付原告股權(quán)轉(zhuǎn)讓款100000元；如違約，每天產(chǎn)生滯納金1000元，如因本協(xié)議發(fā)生爭議的，可在佛山市禪城區(qū)人民法院起訴。簽訂協(xié)議后，被告遲遲不肯辦理交接手續(xù)。原告多次催促，2015年8月出具律師函告知被告于2015年8月10日前辦理交接手續(xù)，但是被告一直不予理睬。后來原告在客戶處發(fā)現(xiàn)，被告通過“東莞市某某堂貿(mào)易有限公司”的名義給原來的合作客戶發(fā)函稱原告立即離職，用此不正當(dāng)?shù)氖侄蝸頁寠Z市場。原告認(rèn)為，原、被告簽訂的協(xié)議合法有效，被告遲遲不肯辦理交接手續(xù)，經(jīng)催促后也不履行義務(wù)，已構(gòu)成違約，侵犯原告的合法權(quán)益。請求法院判令：1、被告立即向原告支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款100000元及滯納金35000元（從2015年7月30日起至實際清償之日止按照每天1000元計付，暫計至2015年9月2日為35000元）；2、被告立即向原告支付應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項及所有債務(wù)共計123606.67元；3、被告向原告支付預(yù)期利潤60000元（每月利潤30000元，從2015年6月26日至實際清償之日止，暫計至2015年9月2日）；4、被告承擔(dān)本案訴訟費。

被告辯稱：一、原告訴稱被告違約違背事實，無證據(jù)也不可能有證據(jù)予以證實，事實是原告不依約向被告提供相關(guān)賬目、資產(chǎn)、債權(quán)憑證等供核對，造致無法交接，責(zé)任在于原告，原告構(gòu)成違約。1、雙方合伙經(jīng)營及原告違約事實。被告與原告系高中同學(xué)，關(guān)系一向較好。因2007年原告任保健品某某葆的區(qū)域經(jīng)理的優(yōu)勢，經(jīng)原告提議，被告與原告共同出資合伙經(jīng)營保健品某某葆代理銷售，由被告負(fù)責(zé)在佛山市開拓市場，雙方約定無論盈虧，原告占5l％份額，被告占49%。經(jīng)營期間，原告征得東莞市某某堂貿(mào)易有限公司同意，在不需繳交任何管理費用的情況下，原告與被告可以東莞市某某堂貿(mào)易有限公司名義在佛山市推銷某某葆等保健品系列，由我二人自負(fù)盈虧。2012年，原告由于工作變動原因，也來到佛山參與經(jīng)營管理。2013年10月，被告由于個人原因離開佛山，不再直接管理佛山的經(jīng)營，并將賬目、應(yīng)收款憑證、庫存貨品等全部與原告交接，合伙比例不變，但被告不領(lǐng)取工資。當(dāng)時經(jīng)營形勢較好，從原告2015年6月發(fā)送給被告的現(xiàn)金流賬目可見，現(xiàn)金盈余93225.60元，且除單體藥店的應(yīng)收款和在某某葆有價值41353.68元貨品未提貨外，對外尚有應(yīng)收款超過38萬元，其中光是主要客戶佛山市圣某醫(yī)藥有限公司就有應(yīng)收款20多萬元，佛山市正方大（又稱瑞某、聯(lián)某）藥業(yè)有限公司應(yīng)收款18多萬元。2014年初，原告提出從合伙財產(chǎn)中出資4萬元供其購買小轎車一臺，被告說只要經(jīng)營資金沒問題我同意，最后原告使用合伙財產(chǎn)4萬元購買其自有小轎車。2014年中，原告稱業(yè)務(wù)下滑，經(jīng)營困難，已無資金周轉(zhuǎn)，但又不按約定每月提供賬目核對，不過被告仍于2014年9月私人出借2萬元供周轉(zhuǎn)之用。之后被告一直催促原告整理賬目以供核對，2015年6月中旬收到原告發(fā)來的一份電子郵件現(xiàn)金流賬目，賬目顯示原告經(jīng)營期間嚴(yán)重虧損，鑒于此，被告提出解散合伙生意，按原定比例分割各人所得，但原告堅決不同意，雙方鬧成僵局。后經(jīng)商量從深圳找來雙方的共同好友林某甲出面調(diào)解，根據(jù)原告介紹的經(jīng)營狀況及口頭報出的債權(quán)債務(wù)以及資產(chǎn)等，雙方?jīng)Q定散伙，并于2015年6月26日簽訂了一份《股權(quán)變更協(xié)議書》。協(xié)議約定，原告須整理好并提供相關(guān)單據(jù)、賬目、資產(chǎn)等，經(jīng)雙方核對無異議并交接好客戶工作后，被告依約付款完成轉(zhuǎn)讓事宜。由于產(chǎn)品的市場銷售效果具有與產(chǎn)品須不間斷性連續(xù)供應(yīng)緊密相連的特性，簽訂協(xié)議后，被告多次催促原告須早日完成交接，后雙方相約2015年7月上旬在佛山進行交接。2015年7月8日，被告從茂名趕赴佛山，原告提出先進行客戶拜訪。7月9日，由陳某開車，原告帶被告進行客戶拜訪，先后拜訪了聯(lián)某的采購馮某，某農(nóng)生的采購愛姐，新某藥行的老板娘霞姐，鑫某連鎖的財務(wù)，圣某醫(yī)藥的采購林某乙等。順利完成了第一天的拜訪工作后，相約第二天繼續(xù)拜訪客戶。由于陳某提出第二天需回深圳，于是原告和被告邀請羅某開車?yán)^續(xù)第二天的拜訪。第二天被告按約定打電話給原告，原告卻告知暫時沒時間，讓被告等他電話通知。被告覺得這樣空等只會浪費時間，于是提議說是否可以由被告先支付10萬元，換取原告手中部分客戶的單據(jù)，但原告不同意。當(dāng)天被告和羅某一直等到晚上，原告才來電話說今天拜訪不了客戶，被告再跟他約定次日早上10點繼續(xù)拜訪客戶。7月11日早上9點多，被告就來到約定地點等候，羅某也在10點前到達，但原告遲遲沒有出現(xiàn)。于是被告打了原告的電話，但一直無人接聽。接近中午的時候被告給雙方共同的朋友曾憲某打電話，希望他能通過原告的女朋友幫忙找到原告。后來曾憲某回電話說已經(jīng)通知幫忙找。被告還撥通了陳某的電話，請他幫忙聯(lián)系原告。被告和羅某一直等到下午2點多都沒等到原告出現(xiàn)。后來被告才接到原告的電話，他說睡過頭了。通過此事，原告交易的誠意令人懷疑。盡管如此，被告還是希望能早日順利完成交接，以便及時開展業(yè)務(wù)維持客戶，經(jīng)溝通后再次約定在7月底繼續(xù)交接。7月25日，被告再次趕往佛山進行交接。被告請來雙方的共同好友梅某和楊某，希望通過他們在場斡旋，能讓交接順利進行。當(dāng)日，被告提出要原告交出所有單據(jù)、賬目、貨品等進行核實，如果無誤就可以順利完成交接，但原告說聯(lián)某公司的單據(jù)找不到無法提供（涉及16多萬元）。被告提議讓原告帶被告去聯(lián)某公司出具證明，說明由于原有單據(jù)丟失，被告接手業(yè)務(wù)后也能順利收回款項，但原告不同意，雙方終未能交接。鑒于原告不能依約提供相關(guān)單據(jù)等違約行為，被告于2015年8月10日17時發(fā)信息告知解除《股權(quán)變更協(xié)議書》。在接到原告代理律師發(fā)來的手機短信律師函后，被告告知已通知原告解除協(xié)議書的事實。故不能完成交接的責(zé)任在于原告，原告的行為構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。原告稱“被告遲遲不肯辦理交接手續(xù)，經(jīng)催促后也不履行義務(wù)”完全是歪曲事實。原告通過發(fā)律師函的方式聲稱已準(zhǔn)備好供交接的支票和財產(chǎn)，函告被告辦理交接，是企圖混淆視聽，造成被告應(yīng)承擔(dān)交接不能責(zé)任的假象。原告起訴后仍然不如實提交全部的應(yīng)收款單據(jù)，與其提供給被告的現(xiàn)金流賬目不符，繼續(xù)隱瞞部分業(yè)務(wù)收入，證明原告實質(zhì)違約。被告通過向部分客戶調(diào)查，發(fā)現(xiàn)原告還另外隱瞞相當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)應(yīng)收款，可證明原告為侵吞合伙財產(chǎn)，執(zhí)意不肯交出全部單據(jù)供核對完成交接。2、依協(xié)議的條件，被告也不可能不肯交接。即使按原告報出的應(yīng)收款不少于36萬元、支票76602元和應(yīng)付債務(wù)123606．67元計算，如果按合伙比例分割，被告可得153367.71元；如果按協(xié)議約定，被告給付223606.67元后可得436602元，余212995.33元。兩者相差近40％約6萬元，而且還能不按分成比例地完全取得粵E*****汽車、電腦、打印機、辦公器材和相當(dāng)數(shù)量的庫存貨品，對這樣的交易利差，被告不可能不肯交接取得，故原告所稱“被告遲遲不肯辦理交接手續(xù)，經(jīng)催促后也不履行義務(wù)”是不可能存在。

二、本案協(xié)議依法不應(yīng)繼續(xù)履行，應(yīng)駁回原告繼續(xù)履行訴訟請求，訴訟前被告已通知原告解除協(xié)議，并提起反訴請求解除協(xié)議，根據(jù)核算結(jié)果分割合伙財產(chǎn)。原告不肯交出全部的單據(jù)供與賬目核對，不移交相關(guān)資產(chǎn)，其以行為表示不履行合同義務(wù)，構(gòu)成根本性違約。因原告違約不能完成交接，被告三個月無法進行經(jīng)營，市場客戶已流失，不能實現(xiàn)當(dāng)初簽訂合同的目的，被告已于2015年8月10日通知原告解除協(xié)議。依《合同法》第九十四條及第九十六條之規(guī)定，應(yīng)解除本案《股權(quán)變更協(xié)議書》。根據(jù)《合同法》第九十一條及第九十七條的規(guī)定，應(yīng)終止該協(xié)議的履行。此外聲明，被告提起反訴，只希望原告如實向法庭提供全部真實的單據(jù)、賬目及財產(chǎn)以供法庭判決或雙方和解協(xié)商公平分割合伙財產(chǎn)。

被告反訴稱：原告與被告自2007年起在佛山市合伙經(jīng)營醫(yī)藥保健品，雙方約定無論盈虧，原告占51％份額，被告占49％。2013年10月，被告由于個人原因離開佛山，不再直接管理佛山的經(jīng)營，并就賬目、應(yīng)收款憑證、庫存貨品等全部與原告核對交接，合伙比例不變。2014年中，原告稱業(yè)務(wù)下滑，經(jīng)營困難，已無資金周轉(zhuǎn)，但又不按約定每月提供賬目核對。2015年6月中旬收到原告發(fā)來的一份電子郵件現(xiàn)金流賬目，賬目顯示原告經(jīng)營期間嚴(yán)重虧損。鑒于此，被告提出解散合伙生意，按原定比例分割各人所得，但原告堅決不同意，后根據(jù)原告介紹的經(jīng)營狀況及口頭報出的債權(quán)債務(wù)以及資產(chǎn)等，雙方?jīng)Q定解散合伙，并于2015年6月26日簽訂了一份《股權(quán)變更協(xié)議書》。協(xié)議約定，原告須整理好并提供相關(guān)單據(jù)、賬目、資產(chǎn)等，經(jīng)雙方核對無異議并交接好客戶工作后，被告依約付款完成轉(zhuǎn)讓事宜。簽訂協(xié)議后，被告多次催促原告須早日完成交接，但2015年7月上旬及下旬，被告兩次赴佛山，皆因原告不依約履行未能完成交接，其中以原告不肯交出全部單據(jù)供與賬目核對為主要原因。原告以其行為表示不履行合同義務(wù)，構(gòu)成根本性違約。因原告違約不能完成交接，被告三個月之久無法經(jīng)營，市場客戶已流失，不能實現(xiàn)當(dāng)初簽訂合同的目的，被告己于2015年8月10日通知原告解除協(xié)議。原告依法應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，但《股權(quán)變更協(xié)議書》約定的違約金過高，被告無意請求如此高額的懲罰性違約金，故象征性請求判決支付1元違約金。雙方合伙關(guān)系已于2015年6月26日合意解除，且糾紛已起，也決無繼續(xù)合伙可能，請法院予以判決解除合伙關(guān)系，并責(zé)令原告提供全部的應(yīng)收款單據(jù)、支票、資產(chǎn)與賬目等，供雙方協(xié)商確認(rèn)資產(chǎn)總額，如不能達成一致意見，可由法院委托審計，再按總額*49％計算被告應(yīng)得款項。因原告持有全部合伙資產(chǎn)，請求判決原告以金錢形式支付被告分割所得的合伙財產(chǎn)。據(jù)此，請求法院判令：一、解除原告與被告于2015年6月26日簽訂的《股權(quán)變更協(xié)議書》；二、原告向被告支付違約金1元；三、解除原告與被告的合伙關(guān)系；四、分割合伙財產(chǎn)，原告向被告支付153367.71元（具體以雙方協(xié)商的資產(chǎn)總額或法院委托審計結(jié)果為準(zhǔn)，按總額*49％計算被告應(yīng)得款項）；五、原告負(fù)擔(dān)本案全部訴訟費用。

原告針對被告的反訴辯稱：雙方確認(rèn)簽訂協(xié)議的內(nèi)容，被告違約拒不履行付款義務(wù)，非原告違約。簽訂協(xié)議的目的是將原告的市場客戶移交給被告。

第三人陳述：我與原告、被告是朋友關(guān)系，因我有佛山身份證，涉案車輛登記在我名下。涉案車輛是原、被告共同出資購買且共同使用，原、被告是涉案車輛的實際車主，不歸我所有。2015年6月后涉案車輛應(yīng)該是原告在使用。我聽說過雙方簽訂了協(xié)議書，但不清楚。對于協(xié)議書約定的將涉案車輛轉(zhuǎn)讓給被告，我無異議并會協(xié)助辦理過戶手續(xù)，即涉案車輛的最終歸屬由原、被告雙方?jīng)Q定。

訴訟中，原告就本訴及反訴一并舉證如下：

1、原告身份證、被告佛山市流動人員辦理居（暫）住證歷史記錄。擬證明原告、被告的訴訟主體資格。

2、股權(quán)變更協(xié)議書。擬證明雙方約定原告將醫(yī)藥保健品生意51%的股份轉(zhuǎn)讓給被告，由被告獨自經(jīng)營，被告承擔(dān)“應(yīng)付賬款、應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項及所有債務(wù)”123606.67元，并一次性支付原告股權(quán)轉(zhuǎn)讓款100000元，若違約每天產(chǎn)生滯納金1000元。

3、律師函、郵寄快遞單及其查詢單。擬證明因被告違約，原告就股權(quán)變更協(xié)議約定的事宜向被告出具律師函。

4、法人委托書、佛山市聯(lián)某藥業(yè)有限公司工商公示信息。擬證明被告違約惡意侵吞合作項目。

5、證明、曾憲某身份證，粵E*****登記證、行駛證。擬證明涉案協(xié)議書約定的粵E*****車輛為原告出資購買并使用，原告按照約定能夠交接涉案車輛。

6、東莞市某某堂貿(mào)易有限公司銷售清單125張。擬證明雙方合作項目應(yīng)收賬款不少于36萬元及平均利潤情況。

7、東莞市某某堂貿(mào)易有限公司銷售清單復(fù)印件2張。擬證明被告聯(lián)合之前掛靠的公司實際經(jīng)營，實際上占據(jù)了市場。

訴訟中，被告就本訴及反訴一并舉證如下：

1、被告身份證。擬證明被告的訴訟主體資格。

2、原告發(fā)送給被告的合伙現(xiàn)金流水賬目，佛山市瑞某藥業(yè)有限公司藥品質(zhì)量驗收入庫記錄、東莞市某某堂貿(mào)易有限公司銷售清單、佛山市卓某康貿(mào)易有限公司銷售清單。擬證明原告隱瞞部分業(yè)務(wù)收入，侵吞合伙財產(chǎn)，不能如實提供單據(jù)進行交接造成違約。

3、QQ通信記錄、手機短信。擬證明因原告違約，被告通知原告解除股權(quán)變更協(xié)議書后，就原告代理律師的手機短信律師函，被告告知原告代理律師已通知原告解除協(xié)議書。

4、證人羅某、梅某證言。擬證明原告沒有收集齊全部單據(jù)導(dǎo)致雙方交接不能。

5、廣州市荔某貿(mào)易有限公司出貨單照片。擬證明荔某牌氨糖軟骨素加鈣片實際進貨共計44800元，進貨單價為28元，數(shù)量為1600盒。

訴訟中，第三人沒有向法院提供任何證據(jù)。

本院認(rèn)證：對于林某提供的證據(jù)1、2、3、5，對方對真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無異議，本院予以確認(rèn)。對林某提供的證據(jù)4，因出具法人委托書的公司法定代表人梅某已經(jīng)出庭確認(rèn)了該證據(jù)，本院予以確認(rèn)；因佛山市聯(lián)某藥業(yè)有限公司工商公示信息內(nèi)容與網(wǎng)上公示的信息一致，許某某雖不予確認(rèn)但未提供證據(jù)予以反駁，本院予以采納。對林某提供的證據(jù)6，因有原件可供核對，本院對真實性予以確認(rèn)。對林某提供的證據(jù)7，因無原件可供核對，本院不予采信。對于許某某提供的證據(jù)，因林某對證據(jù)1、證據(jù)2中的合伙現(xiàn)金流水賬目及證據(jù)3中的手機短信真實性無異議，本院對真實性予以確認(rèn)。對許某某提供證據(jù)2中的佛山市瑞某藥業(yè)有限公司藥品質(zhì)量驗收入庫記錄，因有原件可供核對，本院對真實性予以確認(rèn)；對證據(jù)2中的東莞市某某堂貿(mào)易有限公司銷售清單、佛山市卓某康貿(mào)易有限公司銷售清單，因無原件可供核對，本院不予采信。對許某某提供證據(jù)3中的QQ通信記錄，因庭審中林某對許某某舉證的林某QQ號予以確認(rèn)，且記錄與許某某舉證的手機短信、合伙現(xiàn)金流水賬目能夠相互印證，故本院予以采信。對許某某提供的證據(jù)4，因林某無異議，故本院予以確認(rèn)。對許某某提供的證據(jù)5，因無原件可供核對，本院不予采信。

綜合本院采信的證據(jù)以及庭審中當(dāng)事人的陳述，本院確認(rèn)以下案件事實：

林某與許某某系同學(xué)關(guān)系，兩人于2007年開始以掛靠東莞市某某堂貿(mào)易有限公司（以下簡稱某某堂公司）的方式合作進行醫(yī)藥保健品經(jīng)銷生意，林某、許某某所占合作比例分別為51%、49%，兩人未簽訂書面協(xié)議。2015年6月26日，兩人簽訂《股權(quán)變更協(xié)議書》一份，約定：雙方友好協(xié)商，出讓方（林某）愿以人民幣壹拾萬元整的價格，向受讓方（許某某）出讓其在公司的全部51%股份（注本協(xié)議中的公司是指雙方此前合作的醫(yī)藥保健品事業(yè)，并不一定是注冊實體）。付款方式：在雙方完成公司帳目、資產(chǎn)、客戶等交接工作，經(jīng)雙方確認(rèn)后3個工作日內(nèi)，受讓方一次性向出讓方支付全款。出讓方承諾公司現(xiàn)有現(xiàn)金支票壹張金額76602元，其他資產(chǎn)包括車牌為粵E*****長安之星汽車壹輛、電腦壹臺、打印機兩臺、辦公器材壹批及經(jīng)營貨品壹批。應(yīng)收帳款不少于36萬元（均有對應(yīng)的有效單據(jù)）。應(yīng)付賬款、應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項及所有債務(wù)為123606.67元。受讓方承諾，雙方確認(rèn)轉(zhuǎn)讓成功后3個工作日內(nèi)，向出讓方無息償還公司的應(yīng)付賬款、應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項及所有債務(wù)。出讓方承諾，不會再和已交接的客戶（某某葆、荔某氨糖、千林、某某堂牌阿膠）進行商業(yè)合作，避免同業(yè)競爭以保障受讓方利益。如交接工作無法達成一致，雙方愿共同委托第三方專業(yè)機構(gòu)進行盤點，以該專業(yè)機構(gòu)盤點結(jié)果為準(zhǔn)。違約責(zé)任：如果因為受讓方單方面的原因，導(dǎo)致無法在一個月內(nèi)完成交接的，或完成交接并經(jīng)雙方認(rèn)可后，受讓方未按時付款的，每天產(chǎn)生滯納金壹千元整。如果因為出讓方不配合交接工作，導(dǎo)致無法在一個月內(nèi)完成交接的，每天產(chǎn)生違約金壹千元整。

訴訟中，林某向本院提交了《股權(quán)變更協(xié)議書協(xié)議移交資產(chǎn)清單》一份，確定《股權(quán)變更協(xié)議書》中約定交接的其他資產(chǎn)為：1、粵E*****長安之星汽車壹臺；2、組裝電腦壹臺（主機壹臺、顯示屏壹臺）；3、PANASONIC牌型號KX-P1121打印機壹臺；4、CANON牌型號MP230打印機壹臺；5、辦公桌兩張、辦公椅兩張、沙發(fā)壹套（叁張）、電風(fēng)扇兩臺、陳列柜壹個；6、貨品252瓶、744盒；7、應(yīng)收款單據(jù)70份371668.80元。許某某對上述清單中列明的1-5項資產(chǎn)無異議，對第7項林某提供的應(yīng)收賬款單據(jù)及核算應(yīng)收款項371668.80元無異議，但林某沒有提供完整的應(yīng)收賬款單據(jù)。至于第6項貨品，林某向本院提交了《協(xié)議交接貨品明細(xì)表》，經(jīng)本院組織雙方現(xiàn)場清點，核實情況如下：林某提交的明細(xì)表中載明鐵質(zhì)葉酸片為6瓶，經(jīng)清點實際數(shù)量為7瓶；氨基酸片載明有9瓶，經(jīng)清點實際數(shù)量為7瓶；其他的數(shù)量與林某提交的明細(xì)表一致，雙方對上述情況均予以確認(rèn)（具體貨品明細(xì)詳見附表3）。

另查明一，第一次庭審中，林某在回答《股權(quán)變更協(xié)議書》中所涉現(xiàn)金支票的問題時陳述：“沒有移交，現(xiàn)在都在。我方一直都愿意移交，但被告沒有給錢導(dǎo)致移交不能”；第二次庭審中陳述：“支票是由佛山市盛邦醫(yī)藥公司開出給某某堂公司，支票金額已經(jīng)我手入某某堂公司的公賬，進賬前經(jīng)過被告的同意，但沒有經(jīng)被告手”、“2015年6月30日左右交付”。許某某對林某第二次庭審的陳述予以否認(rèn)。

另查明二，粵E*****號長安牌小型普通客車的所有權(quán)人為第三人曾憲某。庭審中，第三人曾憲某確認(rèn)上述車輛登記在其名下，但涉案車輛是林某、許某某共同出資購買且共同使用，林某、許某某是涉案車輛的實際車主；對于協(xié)議書約定的將涉案車輛轉(zhuǎn)讓給被告，第三人是無異議并會協(xié)助辦理過戶手續(xù)，即涉案車輛的最終歸屬由原、被告雙方?jīng)Q定。

另查明三，2015年7月1日某某堂公司向佛山市聯(lián)某藥業(yè)有限公司出具法人委托書一份，內(nèi)容“首先感謝貴店（公司）對本公司的支持，本公司的業(yè)務(wù)員鐘某女士、林某先生因個人原因離職，7月1號開始他本人在外的一切事務(wù)與本公司無關(guān)，現(xiàn)本公司已安排委托業(yè)務(wù)員許某某先生（身份證號碼：**）到貴店（公司）商談一切業(yè)務(wù)（包括收款），希繼給予支持”。庭審中，某某堂公司的法定代表人梅某到庭確認(rèn)了上述法人委托書的真實性，并陳述知曉林某、許某某的股權(quán)變更事宜后，該公司已經(jīng)向林某、許某某的客戶發(fā)出了上述法人委托書。

本院認(rèn)為，原、被告雙方當(dāng)事人雖未簽訂書面合伙協(xié)議，但兩人約定合伙經(jīng)營、共同勞動，成立個人合伙法律關(guān)系。雙方于2015年6月26日簽訂的《股權(quán)變更協(xié)議書》是兩人真實意思的表示，不違反法律規(guī)定，合法有效。該份協(xié)議雖名為股權(quán)變更協(xié)議，但兩人實際并未注冊實體公司，而是掛靠某某堂公司以該公司的名義合作進行醫(yī)藥保健品經(jīng)銷生意，故從協(xié)議約定的將林某所占合伙事務(wù)的份額全部轉(zhuǎn)讓給許某某來看，涉案協(xié)議實際是雙方解除合伙關(guān)系所簽訂的協(xié)議，而該協(xié)議簽訂后雙方的合伙事務(wù)已經(jīng)終止。據(jù)此，本院認(rèn)定雙方合伙關(guān)系已于簽訂《股權(quán)變更協(xié)議書》當(dāng)日解除。

關(guān)于雙方是否構(gòu)成違約問題。林某主張對方延遲辦理交接手續(xù)違反《股權(quán)變更協(xié)議書》約定，要求許某某按照協(xié)議約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項、所有債務(wù)并按約向其支付滯納金。許某某則主張林某拒交全部應(yīng)收帳款單據(jù)等構(gòu)成根本違約導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)，而反訴請求解除《股權(quán)變更協(xié)議書》及要求林某向其支付違約金。對此，根據(jù)林某在庭審中提供的應(yīng)收帳款單據(jù)總金額371668.80元，許某某雖對上述單據(jù)總金額予以確認(rèn)，但認(rèn)為林某未提供合伙體所有的應(yīng)收帳款單據(jù)。但許某某并未提供充足的證據(jù)予以證實，且協(xié)議書約定應(yīng)收賬款不少于360000元，林某當(dāng)庭提交的應(yīng)收賬款單據(jù)原件（東莞市某某堂貿(mào)易有限公司銷售清單及佛山市圣某醫(yī)藥有限公司收貨結(jié)算憑證）的總金額371668.80元符合上述約定，故許某某提出的林某未提供合伙體的全部應(yīng)收賬款單據(jù)的主張，本院不予采信。而根據(jù)本院查明的事實，林某應(yīng)向許某某移交的資產(chǎn)還包括金額為76602元現(xiàn)金支票一張，但林某在庭審中未向本院舉證涉案支票，且其第二次庭審陳述其已將涉案支票支付給第三方，可見林某實際已無法向許某某交付上述支票，其行為已構(gòu)成違約，故對許某某提出的要求林某向其支付違約金1元的反訴請求，本院予以支持。至于林某提出的許某某違約的主張，因林某未能向許某某交付協(xié)議約定的支票，可見林某對雙方未能順利辦理交接手續(xù)存在過錯，其以許某某未配合交接為由要求許某某承擔(dān)違約責(zé)任，依據(jù)不足，本院不予支持。

關(guān)于《股權(quán)變更協(xié)議書》應(yīng)否解除的問題?！吨腥A人民共和國合同法》第九十四條規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)事人的違約行為引發(fā)法定解除的前提之一是當(dāng)事人一方明確表示不履行主要債務(wù)或遲延履行主要債務(wù)或違約已經(jīng)達到嚴(yán)重情況，導(dǎo)致合同已經(jīng)沒有繼續(xù)存在的必要時。本案中，許某某認(rèn)為林某構(gòu)成根本違約，并以此主張解除雙方簽訂的《股權(quán)變更協(xié)議書》。根據(jù)本院查明的事實，林某雖未能提供協(xié)議約定的支票構(gòu)成違約，但支票的交付并非涉案協(xié)議約定的主要債務(wù)，支票的缺失亦不能影響合同目的的實現(xiàn)，不構(gòu)成根本違約，故許某某要求解除《股權(quán)變更協(xié)議書》的反訴請求，缺乏事實依據(jù)，本院不予支持。

關(guān)于合伙財產(chǎn)的分配問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第55條規(guī)定：“合伙終止時，對合伙財產(chǎn)的處理，有書面協(xié)議的，按協(xié)議處理；沒有書面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)人意見酌情處理；合伙人出資額不等的，可以按出資額占全部合伙額多的合伙人意見處理，但要保護其他合伙人的利益”。根據(jù)上述規(guī)定，合伙事務(wù)終止后，在進行合伙財產(chǎn)處理有書面協(xié)議的應(yīng)當(dāng)依照雙方的書面協(xié)議而定。結(jié)合前文的論述，原、被告雙方簽訂的《股權(quán)變更協(xié)議書》是兩人真實意思的表示，不違反法律規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)依約履行協(xié)議約定。從林某舉證的法人委托書及東莞市某某堂貿(mào)易有限公司法定代表人梅某的證言可知，某某堂公司向林某、許某某的客戶發(fā)出法人委托書后，林某已無權(quán)以某某堂公司的名義從事醫(yī)藥保健品銷售事宜，其實際已經(jīng)退出了兩人此前的合伙事務(wù)。林某已依約退出了合伙事務(wù)，且雙方簽訂的《股權(quán)變更協(xié)議書》合法有效，則許某某應(yīng)依約向林某支付轉(zhuǎn)讓款100000元、償還應(yīng)付賬款、應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項及所有債務(wù)共計123606.67元，而林某應(yīng)依約向許某某交付包括現(xiàn)金支票在內(nèi)的資產(chǎn)及應(yīng)收賬款單據(jù)（金額共計371668.8元）?，F(xiàn)林某實際已無法向許某某支付上述支票，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，即林某應(yīng)向許某某支付76602元。上述費用用于扣抵許某某應(yīng)向林某償還的合伙體債務(wù)123606.67元，則許某某還應(yīng)向林某支付的費用為47004.67元（123606.67元-76602元）。

關(guān)于許某某提出的要求林某向其支付合伙財產(chǎn)153367.71元的反訴請求?！豆蓹?quán)變更協(xié)議書》已經(jīng)約定了合伙財產(chǎn)的分配方式，故其提出上述反訴請求，缺乏依據(jù)，本院不予支持。

關(guān)于林某提出的要求許某某支付預(yù)期利潤的請求。雙方合伙關(guān)系已于2015年6月26日解除，且合伙事務(wù)已經(jīng)終止，林某要求許某某支付預(yù)期利潤，無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第九十四條，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第55條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條的規(guī)定，判決如下：

一、被告（反訴原告）許某某于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告（反訴被告）林某轉(zhuǎn)讓款100000元；

二、被告（反訴原告）許某某于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告（反訴被告）林某償還應(yīng)付賬款、應(yīng)付薪酬、應(yīng)報銷款項及所有債務(wù)款項47004.67元；

三、駁回原告（反訴被告）林某的其他訴訟請求；

四、確認(rèn)原告（反訴被告）林某與被告（反訴原告）許某某的合伙關(guān)系于2015年6月26日解除；

五、原告（反訴被告）林某于本判決生效之日起十日內(nèi)向被告（反訴原告）許某某支付違約金1元；

六、原告（反訴被告）林某于本判決生效之日起十日內(nèi)向被告（反訴原告）許某某交付應(yīng)收賬款單據(jù)（東莞市某某堂貿(mào)易有限公司銷售清單85份及佛山市圣某醫(yī)藥有限公司收貨結(jié)算憑證35份；金額共計371668.8元，詳見附表1、2）；

七、原告（反訴被告）林某于本判決生效之日起十日內(nèi)向被告（反訴原告）許某某移交組裝電腦壹臺（主機壹臺、顯示屏壹臺）、PANASONIC牌型號KX-P1121打印機壹臺、CANON牌型號MP230打印機壹臺、辦公桌兩張、辦公椅兩張、沙發(fā)壹套（叁張）、電風(fēng)扇兩臺、陳列柜壹個及貨品（詳見附表3）；

八、第三人曾憲某于本判決生效之日起十日內(nèi)協(xié)助被告（反訴原告）許某某辦理粵E*****號牌車輛的過戶登記手續(xù)；

九、駁回被告（反訴原告）許某某的其他反訴請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案本訴受理費6080元，由原告林某負(fù)擔(dān)3275元，由被告許某某負(fù)擔(dān)2805元。本案反訴受理費減半收取1684元，由原告林某負(fù)擔(dān)50元，由被告許某某負(fù)擔(dān)1634元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣東省佛山市中級人民法院。

審　判　長　　林　波

審　判　員　　湯麗娟

人民陪審員　　甄慕英

二〇一六年一月二十七日

書　記　員　　汪  凱

合伙協(xié)議糾紛