發(fā)表于:2016-08-08閱讀量:(3572)
公司的股權(quán)收購,是公司經(jīng)營活動的一項重要內(nèi)容,意指投資人以合理的對價,參股其他公司的股權(quán),乃至控股其他公司。然而,股權(quán)收購也是一項極具風(fēng)險性的市場行為,投資人應(yīng)全面排查目標公司的有關(guān)情況。如有不慎,投資人恐將遭受極大的經(jīng)濟和信用損失。
股權(quán)瑕疵
收購行為的直接對象,就是出讓方持有的目標公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵,將導(dǎo)致收購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風(fēng)險。通常情況下收購方也對出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實,例如在收購前通過工商檔案記錄對出讓股權(quán)查詢。但是,在具體交易過程中,曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重大權(quán)利瑕疵,但在工商并未辦理登記手續(xù)的實際案例。
關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓不得不說的那些事:
《瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險》
出資瑕疵
在股權(quán)收購后,收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定向出讓方支付收購款,進而獲取股權(quán)、享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)。因為收購方不是目標公司的原始股東,有理論認為收購方并不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)目標公司在出資設(shè)立時的相關(guān)法律責(zé)任。因此,股權(quán)收購中,收購方往往對此類風(fēng)險容易忽視。
萬萬沒想到,出資不實,刑責(zé)也難免:《出資不足額的行為可否構(gòu)成虛假出資罪呢》
資格瑕疵
目標公司主體資格瑕疵主要是指目標公司因設(shè)立或存續(xù)期間存在違法違規(guī)行為而導(dǎo)致其主體資格方面可能存在的障礙。如目標公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定、其設(shè)立行為或經(jīng)營項目未經(jīng)有權(quán)部門審批同意、其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗資等不合法合規(guī)、目標公司未依法存續(xù)等。是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙、是否存在其經(jīng)營資質(zhì)被吊銷、其營業(yè)執(zhí)照被吊銷、目標公司被強制清算等情形均可能導(dǎo)致目標公司主體資格存在障礙。
說到資格,再順談?wù)劊骸?a href="http://bwntelecom.com/Posts/view/4795007">如何讓未出資的股東,失去股東資格?》
財產(chǎn)風(fēng)險
對于目標公司財產(chǎn)所涉及的收購風(fēng)險主要體現(xiàn)為以下幾個方面:目標公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、商標、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛;目標公司以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán),是否已取得完備的權(quán)屬證書,若未取得,則取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙;目標公司對其主要財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制,是否存在擔(dān)?;蚱渌麢?quán)利受到限制的情況;目標公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性等等。
債務(wù)風(fēng)險
目標公司重大債權(quán)債務(wù)是影響股權(quán)價值及收購后公司經(jīng)營風(fēng)險的重要因素,相關(guān)收購風(fēng)險主要包括:出讓方是否對目標公司全部債權(quán)債務(wù)進行如實披露并納入股權(quán)價值評估范圍;重大應(yīng)收、應(yīng)付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否合法有效,債權(quán)有無無法實現(xiàn)的風(fēng)險;目標公司對外擔(dān)保情況,是否有代為清償?shù)娘L(fēng)險以及代為清償后的追償風(fēng)險;目標公司是否有因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債等等。
用工風(fēng)險
隨著中國《勞動法》、《勞動合同法》及勞動保障相關(guān)法律法規(guī)政策的完善,在勞動用工方面,立法對勞動者的保護傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下,用工企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)用工義務(wù)也就更加嚴格。
然而,在實際操作中,目標企業(yè)作為用人單位未嚴格按照法律規(guī)定履行用人單位義務(wù)的情況時有發(fā)生。尤其是對于設(shè)立時間已久、用工人數(shù)眾多、勞動合同年限較長的目標公司,此類風(fēng)險尤為值得關(guān)注。
控制風(fēng)險
有限責(zé)任公司作為一種人合為主、資合為輔的公司形式,決定了其權(quán)力機關(guān)主要由相互了解、友好信任的各方股東而構(gòu)成,同時也決定了一般情況下,股東按照出資比例行使股東權(quán)利。基于以上特征,收購方在收購目標股權(quán)時,既需要注意與出讓方達成兩廂情愿的交易合意外,還應(yīng)當(dāng)充分了解己方在收購后的合作方即其他股東的合作意向,以避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭;同時還應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注出讓方對于目標企業(yè)的實際控制力,避免出現(xiàn)誤以為出讓方基于相對控股地位而對目標企業(yè)擁有控制權(quán),而實際上,公司其他小股東均為某一主體所控制,出讓方根本無控制權(quán)的情況。
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