廣西壯族自治區(qū)梧州市萬秀區(qū)人民法院

民事判決書

（2016）桂0403民初110號

原告盧某。

委托代理人邱俊山，廣西彤日律師事務(wù)所律師。

委托代理人張石，廣西皓元律師事務(wù)所律師。

被告周某某。

被告梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司，住所地廣西梧州市某某路。

法定代表人周某某，該公司經(jīng)理。

以上兩被告委托代理人鄒茂騰，廣西通途律師事務(wù)所律師。

原告盧某與被告周某某、梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司（以下簡稱：某某公司）合伙協(xié)議糾紛一案，本院于2016年1月18日立案受理后，依法適用簡易程序，于2016年4月18日公開開庭進行了審理。原告盧某委托代理人張石、被告周某某、某某公司委托代理人鄒茂騰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告盧某訴稱：被告某某公司成立于2009年5月4日，是被告周某某個人出資設(shè)立的私營公司。2011年2月份，被告周某某找原告盧某，要求合作經(jīng)營被告某某限公司，并于2011年2月11日簽訂了一份《合作協(xié)議》，協(xié)議約定了“股權(quán)份額及股利分配、其他條款、雙方權(quán)利和義務(wù)、補充條款”等內(nèi)容。簽訂協(xié)議后，原告盧某根據(jù)合作協(xié)議支付了合作款項20萬元給被告周某某。由于經(jīng)營理念不同，原告盧某與被告周某某于2014年8月8日簽訂一份《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營的協(xié)議》，經(jīng)結(jié)算確認(rèn)，被告周某某應(yīng)退314227元給原告盧某，并約定了支付期限、違約責(zé)任等內(nèi)容。原告盧某退出合作經(jīng)營后，被告周某某2014年9月26日以抵款說明支付50000元、2014年12月2日還款100000元（共150000元）給原告盧某，尚欠164227元未付。現(xiàn)被告沒按《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營的協(xié)議》約定履行還款義務(wù)，顯屬違約，應(yīng)負(fù)退還款項164227元及違約金52407.77元給原告盧某的民事責(zé)任。為此，原告遂向法院提起訴訟，請求法院判令：一、被告周某某、某某公司退還款項164227元及違約金52407.77元給原告盧某（違約金計算：按中國人民銀行規(guī)定的同期同類貸款利率四倍計算，從2014年9月10日暫計至2015年12月21日為52407.77元，之后的違約金另計算至本案生效判決規(guī)定履行期限的最后一日止）；二、本案的訴訟費由被告周某某、某某公司承擔(dān)。

原告對其陳述的事實在舉證期限內(nèi)提供的證據(jù)有：1.原告身份證復(fù)印件，擬證明原告的身份及主體資格情況；2.被告周某某身份證、被告某某公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，擬證明兩被告的主體資格情況；3.《合作協(xié)議》復(fù)印件，擬證明原告盧某與被告周某某合作經(jīng)營被告某某公司的情況；4.《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營的協(xié)議》復(fù)印件，擬證明經(jīng)結(jié)算確認(rèn)，被告周某某應(yīng)退314227元給原告盧某，并約定了支付期限、違約責(zé)任等；5.《抵款說明》、《還款收條》復(fù)印件，擬證明原告盧某退出合作經(jīng)營后，被告周某某于2014年9月26日以抵款說明支付50000元、2014年12月2日還款100000元，共支付150000元給原告盧某，尚欠原告盧某164227元未付。

被告周某某、某某公司共同答辯稱，一、本案退股合同糾紛是以合法形式掩蓋非法目的的行為，依法無效。因為退股協(xié)議中所退的款項包含有案外人鄧某某的借款本金和利息114227元，該民間借款的利息是按照月息三分計算的，超過最高法司法解釋關(guān)于民間借貸的年利率24%的規(guī)定，超出部分是不予保護的，且股權(quán)糾紛與民間借貸糾紛是不同性質(zhì)的糾紛，又是案外人的本金和利息，不應(yīng)合并審理；二、本案退股協(xié)議主要條款是互相矛盾的，既在協(xié)議中約定了付款時間、金額及逾期付款的責(zé)任，同時又約定實際支付完全部款項原告才不再享有股權(quán)和分紅，意思是原告未收到全部款項時是保留股權(quán)和分紅的，該協(xié)議條款是前后矛盾，無法履行，因此無效，不存在退還，更不應(yīng)支付違約金。綜上，請求法院依法駁回原告的訴請。

被告周某某、某某公司為其上述辯解在舉證期限內(nèi)向本院提交的證據(jù)有：1.收條、請（領(lǐng)）款單復(fù)印件3份，擬證明原告盧某投入被告某某公司的股金共人民幣200000元，與合作協(xié)議約定由原告盧某應(yīng)投入的股金一致；2.《借條》復(fù)印件1份，擬證明被告周某某與原告盧某合股經(jīng)營的被告某某公司向案外人鄧某某借款200000元，約定月利率3分，其利息約定違反了法律規(guī)定；3.收據(jù)復(fù)印件2份，擬證明鄧某某收到還款150000元，至《退股協(xié)議》簽署時，尚欠鄧某某借款本金50000元；4.2013年12月20日抵款說明復(fù)印件，擬證明向鄧某某支付利息26046.00元；5.2014年9月26日抵款說明復(fù)印件，擬證明被告向鄧某某還借款本金50000元；6.還款收條復(fù)印件、銀行進賬單復(fù)印件，擬證明被告支付給盧某股權(quán)轉(zhuǎn)讓款100000元；7.財務(wù)憑證復(fù)印件2份、股本及借款明細、借款利息表，擬證明原告盧某股本金額為200000元，向鄧某某借款200000元，按約定尚應(yīng)付鄧某某利息128454元，所欠利息由兩股東各承擔(dān)50%，即64227元。

經(jīng)過開庭質(zhì)證，被告對原告提供的證據(jù)提出如下質(zhì)證意見：對原告提供的證據(jù)1-4的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無異議，但對證據(jù)3、4擬證明目的不予認(rèn)可，認(rèn)為證據(jù)3《合作協(xié)議》第一條第二項明確原告是以20萬元現(xiàn)金入股，占股份51%；證據(jù)4退股協(xié)議約定的履行條款互相矛盾，既約定付款時間、金額以及違約金，又約定被告在支付完以上所有款項后原告不得再享有公司的股權(quán)和分紅，意思是如果不支付完畢款項，股權(quán)不轉(zhuǎn)移，若股權(quán)不轉(zhuǎn)移，交易不發(fā)生，則無需支付違約金，該協(xié)議互相矛盾，無法履行屬無效或未生效；對證據(jù)5的真實性無異議，但認(rèn)為原告盧某與被告周某某共同作為批準(zhǔn)人，說明這筆款項是支付給案外人鄧某某的利息，抵款說明的款項是支付給案外人鄧某某的；《還款收條》是退回給原告盧某的，因此是原告盧某收款，不存在原告批準(zhǔn)；抵款說明是抵充給案外人鄧某某的利息，因此退股協(xié)議中把案外人的本息計算入了退股金額內(nèi)。原告對被告提供的證據(jù)提出如下質(zhì)證意見：對證據(jù)1的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議；對證據(jù)2的真實性、合法性無異議，但不認(rèn)同被告的證明目的；對證據(jù)3無異議；對證據(jù)4的真實性無異議，認(rèn)為是公司的運作支付給案外人的借款本息；對證據(jù)5的真實性、合法性無異議，認(rèn)為是抵充原告5萬元的退股金，不認(rèn)同被告擬證明向鄧某某還借款50000元的目的；對證據(jù)6的三性均無異議；對證據(jù)7的三性均有異議，認(rèn)為是被告自行制作的不予認(rèn)可。

本院結(jié)合雙方舉證、質(zhì)證，認(rèn)證如下：（一）對原告提供的證據(jù)1、2及被告提供的證據(jù)1、3、6，因原、被告雙方均無異議，且提供的證據(jù)能證明其合法來源，并具有真實性、合法性及關(guān)聯(lián)性，符合法律規(guī)定的證據(jù)要件，能夠證明其陳述的事實，本院依法對上述證據(jù)的效力予以確認(rèn)，并作為認(rèn)定本案事實的依據(jù)；（二）對原告提供的證據(jù)3、4、5及被告提供的證據(jù)2、4、5，因原、被告雙方對其真實性、合法性均無異議，只是對證據(jù)所證明的內(nèi)容有不同意見和看法，但并不影響證據(jù)的效力，故本院對上述證據(jù)的效力也予以認(rèn)定，至于所證明的內(nèi)容，由本院結(jié)合其他證據(jù)綜合分析后在事實部分作認(rèn)定；（三）對被告提供的證據(jù)7，因該證據(jù)是被告單方制作，也無單位印章或簽名，且原告也不予認(rèn)可，對該證據(jù)效力，本院不予認(rèn)定。

經(jīng)法庭調(diào)查，并結(jié)合全案證據(jù)，本院確認(rèn)以下法律事實：2009年5月4日，被告周某某個人獨資成立被告某某公司，經(jīng)營商用節(jié)能中央熱水、制冷供給系統(tǒng)、空調(diào)、五金交電、設(shè)計安裝、裝飾工程、維修、家用電器批發(fā)零售。2011年2月28日，被告周某某與原告盧某達成合作經(jīng)營被告某某公司的合意，并簽訂了《梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司合作協(xié)議》（下稱：合作協(xié)議），該協(xié)議約定：原告盧某以現(xiàn)金20萬元入股，持有51%股份；被告周某某以現(xiàn)金5萬元、經(jīng)營押金0.8萬元及公司所有資產(chǎn)和除下鄉(xiāng)家能熱水項目之外所有項目的經(jīng)營銷售權(quán)入股，持有49%股份；合作期內(nèi)，雙方的原始股本金不得作為其他用途，只能用于雙方合作的經(jīng)營和業(yè)務(wù)往來上，?？顚Ｓ?，獨立核算；協(xié)議生效后三年內(nèi)雙方不允許退出股份，如有退股，其所持股權(quán)由其他股東認(rèn)購；如其他股東不認(rèn)購，退股方方可轉(zhuǎn)讓給第三方等內(nèi)容。簽訂協(xié)議后，原告盧某投入股金20萬元。后在合伙經(jīng)營過程中，由于經(jīng)營理念不同，原告盧某與被告周某某于2014年8月8日簽訂一份《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營的協(xié)議》（下稱：退出合作經(jīng)營協(xié)議），該協(xié)議約定：原告盧某退出被告某某公司的合作經(jīng)營；被告周某某需分期支付欠下原告盧某的款項共314227元；支付期限：被告周某某在2014年9月10日前支付第一期款50000元；在2014年10月10日前支付第二期款60000元；在2014年11月10日前支付第三期款70000元；在2014年12月10日前支付第四期款70000元；在2015年1月10日前支付第五期款32113.5元；在2015年2月10日前支付第六期款32113.5元；如被告周某某不能按時付款，則從不能付款之日起，以所欠剩余金額為基數(shù)，按照同期基準(zhǔn)利率的四倍計算違約金等內(nèi)容。之后，被告周某某經(jīng)原告盧某、被告周某某、某某公司同意，于2014年9月26日以用戶陳某甲和原告盧某應(yīng)付被告某某公司的空調(diào)款共12600元作抵減及實際支付金額37400元的方式支付第一期款項50000元給原告盧某，于2014年12月2日通過轉(zhuǎn)賬方式支付第二期款項60000元及第三期款項40000元，尚欠第三期款30000元、第四期款70000元、第五期款32113.5元、第六期款32113.5元共164227元至今未付。原告多次催收未果而成訟。

本院認(rèn)為，原告盧某與被告周某某簽訂的《合作協(xié)議》、《退出合作經(jīng)營協(xié)議》均是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，且內(nèi)容沒有違反法律規(guī)定，均合法有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)共同遵守和履行。依照《退出合作經(jīng)營協(xié)議》約定，原告退出某某公司的合作經(jīng)營，被告周某某應(yīng)分期支付欠原告的款項共314227元?，F(xiàn)原告退出了某某公司的合作經(jīng)營，但被告周某某只支付第一期、第二期及第三期部分款項共150000元給原告，沒有依約全面履行付款義務(wù)，拖欠原告164227元至今未付，顯屬不當(dāng)，故原告要求被告周某某退還164227元的訴訟請求，有事實和法律依據(jù)，本院依法予以支持。由于被告周某某沒有依約付清所欠原告的款項，占用了原告資金，其行為確實構(gòu)成違約，依法應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，故原告要求被告周某某給付違約金，合法有據(jù)，本院依法應(yīng)予支持。但原告要求被告周某某按合同約定的銀行同期同類貸款利率四倍計付違約金，因被告不同意支付違約金，而原告又未能提供證據(jù)證實其實際損失，于法可認(rèn)定的其預(yù)期可得的利益是銀行利息損失，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十九條第二款規(guī)定：當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。因此根據(jù)公平原則和誠實信用原則，并兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，被告周某某應(yīng)以實際欠款金額為基數(shù)，參照中國人民銀行公布的同期同類貸款利率計付違約金較為客觀合理。至于原告要求被告某某公司與被告周某某共同退還款項于法無據(jù)，因為《合作協(xié)議》及《退出合作經(jīng)營協(xié)議》是原告與被告周某某簽訂，被告某某公司并非上述協(xié)議的權(quán)利義務(wù)主體，雖然被告某某公司是被告周某某個人獨資的公司，但原告沒有證據(jù)證明被告周某某與被告某某公司的財產(chǎn)混同，故原告要求被告某某公司與被告周某某共同退還本案款項，無事實和法律依據(jù)，本院依法不予支持。對被告某某公司提出駁回原告對其訴訟請求的辯解意見，本院依法予以采納。被告周建文以本案退還的款項包含案外人鄧某某的高利貸借款本金和利息應(yīng)分案審理、以及協(xié)議條款互相矛盾無效等為由，要求駁回原告訴請的理由不能成立，因為被告周某某所提供的證據(jù)均不能證明本案所欠款項包含案外人鄧某某的借款本金和利息，至于《退出合作經(jīng)營協(xié)議》關(guān)于所欠款項付清前后的權(quán)利分紅及逾期付款違約金的約定，并不影響《退出合作經(jīng)營協(xié)議》的成立和效力。故對被告周某某提出駁回原告訴訟請求的抗辯意見，本院依法不予采納。

綜上，為維護當(dāng)事人的合法民事權(quán)益，本院依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條第一款、第一百零七條、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十九條第二款、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告周某某應(yīng)退還原告盧某164227元；

二、被告周某某應(yīng)向原告盧某支付逾期還款違約金（違約金計算：2014年11月11日至2014年12月10日以金額30000元計，2014年12月11日至2015年1月10日以金額100000元計，2015年1月11日至2015年2月10日以金額132113.5元計，2015年2月11日至本案生效判決規(guī)定的履行期限之日止以金額164227元計，均按中國人民銀行規(guī)定的同期同類貸款利率的1.3倍計付）；

三、駁回原告盧某對被告梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的訴訟請求。

本案案件受理費4550元，減半收取為2275元（原告已預(yù)交），全部由被告周某某負(fù)擔(dān)。

上述債務(wù)，義務(wù)人應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢。逾期則應(yīng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。權(quán)利人可在本判決規(guī)定的履行期限最后一日起二年內(nèi)，向本院申請強制執(zhí)行。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于梧州市中級人民法院，并于上訴期限屆滿之日起七日內(nèi)，預(yù)交上訴案件受理費。逾期不交的，按自動撤回上訴處理。

審判員　　胡石蓮

二〇一六年四月二十七日

書記員　　黃月瞳

合伙協(xié)議糾紛