山東省青島市市北區(qū)人民法院

民事判決書

（2012）北民一民初字第604號

原告：李某某，男。

委托代理人：李太軍，山東萬橋律師事務(wù)所律師。

被告：青島某某地投資有限公司。

法定代表人：孫某某，董事長。

委托代理人：金群，山東重諾律師事務(wù)所律師。

被告：譚某某，男。

委托代理人：金群，山東重諾律師事務(wù)所律師。

原告李某某與被告青島某某地投資有限公司（以下簡稱某某地公司）、被告譚某某租賃合同糾紛一案，本院受理后依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告李某某的委托代理人李太軍，被告某某地公司、被告譚某某的委托代理人金群到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李某某訴稱，2009年6月28日，原告同被告青島某某地投資有限公司簽訂《青島市工人文化宮體育場改造工程建設(shè)之某某商城商鋪40年使用權(quán)一次性買斷合同書》，購得某某商城XX層XX號商鋪的40年使用權(quán)。同日，原告又就上述商鋪同該被告獨資設(shè)立的商城運營企業(yè)”青島某某商城有限公司”簽訂了委托經(jīng)營合同，合同約定原告所購的上述商鋪由青島某某商城有限公司代為經(jīng)營至2019年6月27日，并對雙方的權(quán)利義務(wù)進行了明確約定。但近日原告了解到青島某某商城有限公司在未依法清算的情況下已于2010年12月注銷。被告譚某某是被告青島某某地投資有限公司委派的清算組負責(zé)人。兩被告未依法進行清算致使原告合法權(quán)益受損，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。請求判令兩被告賠償原告違約金119070元。

被告某某地公司辯稱，原告是同被告投資的子公司青島某某商城有限公司的買賣合同糾紛，我公司已經(jīng)依據(jù)《公司法》的規(guī)定將青島某某商城有限公司依法清算，該清算活動已經(jīng)工商、稅務(wù)部門審核，青島某某商城有限公司依法注銷。原告訴稱的我公司未依法對青島某某商城有限公司清算，這一主張不成立，沒有事實和法律依據(jù)。如法院審理后確定法律責(zé)任由我公司承擔(dān)，則我公司認為違約金過高。

被告譚某某辯稱，我是清算組的成員，在清算活動中，我是代表第一被告，進行的是職務(wù)行為，法律責(zé)任不應(yīng)由我個人承擔(dān)，我不是本案的適格被告。

經(jīng)審理查明，2009年6月28日，被告某某地公司作為甲方，原告李某某作為乙方，簽訂《青島市工人文化宮體育場改造工程建設(shè)之某某商城商鋪40年使用權(quán)一次性買斷合同書》。合同約定：乙方一次性買斷某某商城商鋪XX層XX號商鋪40年經(jīng)營使用權(quán)，店鋪套內(nèi)面積8.4平方米，經(jīng)營使用權(quán)自2009年6月28日至2049年6月28日；商鋪單價每平方米27000元，總價為226800元。合同還約定，甲乙雙方商定簽訂正式合同時一次性付清實際付款額150419元。2009年6月30日被告某某地公司向原告開具購房款發(fā)票，金額150419元。

庭審中，經(jīng)詢當(dāng)事人為何合同約定的房款為226800元，而實際付款額為150419元。原告與被告某某地公司均稱實際支付房款時免除了原告應(yīng)得的前三年收益，這部分收益就是按照原告與青島某某商城有限公司簽訂的委托經(jīng)營合同中約定的返利。

2009年6月28日，原告李某某作為甲方，青島某某商城有限公司作為乙方簽訂委托經(jīng)營合同，約定甲方將某某商城XX層XX號商鋪全部經(jīng)營管理權(quán)委托給乙方，由乙方進行經(jīng)營，委托期限自2009年6月28日至2019年6月28日；前三年的投資收益甲方在購買商鋪時已經(jīng)享受，即乙方已提前支付甲方前三年的收益，故前三年乙方使用該商鋪不再支付任何費用給甲方；乙方保證按照總價226800元，第四年到第七年10%、第八年到第十年12%的比例支付給甲方純收益；乙方應(yīng)于每一年的1月和6月各支付一次，每次支付當(dāng)年應(yīng)支付金額的50%；如乙方單方面解除該合同，甲方有權(quán)追究相應(yīng)責(zé)任，同時乙方向甲方支付該商鋪總價款的50%作為違約金。該合同簽訂后，原告所購買的店鋪由青島某某商城有限公司對外出租。

又查明，青島某某商城有限公司系由被告某某地公司出資100萬元成立的法人獨資企業(yè)。2010年10月23日，被告某某地公司因青島某某商城有限公司經(jīng)營不善而決定自行清算、注銷登記，并決議：”全體股東承諾公司注銷后出現(xiàn)未清理完的債權(quán)債務(wù)，由全體股東按《公司法》有關(guān)規(guī)定承擔(dān)責(zé)任”。

2010年12月7日，被告某某地公司作出《青島某某商城有限公司清算報告》。同日，工商行政管理部門核準青島某某商城有限公司注銷登記。

針對被告關(guān)于違約金過高的抗辯，原告稱：原告與青島某某商城有限公司的委托經(jīng)營合同本身是原告與被告某某地公司簽訂的買賣合同對價的一部分，因青島某某商城有限公司被注銷，致使原告的損失有：后續(xù)的經(jīng)營風(fēng)險、今年七年的物業(yè)費用、七年后原告本可享有的回購保障，原告認為其主張的違約金并不過高，甚至可能無法彌補原告的全部損失。

另查明，被告譚某某原系青島某某商城有限公司的法定代表人，在該公司清算時為清算組成員。

以上事實由當(dāng)事人提交的證據(jù)及當(dāng)事人當(dāng)庭陳述在案佐證，可以采信。

本院認為，青島某某商城有限公司系由被告某某地公司出資成立的一人有限責(zé)任公司。在青島某某商城有限公司辦理注銷登記時，被告某某地公司承諾對青島某某商城有限公司注銷后未清理完的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?，F(xiàn)被告某某地公司未能證明青島某某商城有限公司與原告之間的債權(quán)債務(wù)已進行合法清算，故被告某某地公司應(yīng)當(dāng)對青島某某商城有限公司與原告之間的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

原告李某某與青島某某商城有限公司簽訂的委托經(jīng)營合同合法有效。根據(jù)該合同約定，青島某某商城有限公司應(yīng)按年向原告支付店鋪出租收益，現(xiàn)青島某某商城有限公司已經(jīng)注銷，原告無法按照合同獲得預(yù)期收益，原告依據(jù)該合同要求被告某某地公司按照購房款的50%支付違約金119070元，符合法律規(guī)定，本院予以支持。

《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（二）》第十一條規(guī)定：”公司清算時，清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百八十六條的規(guī)定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。清算組未按前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”。根據(jù)該規(guī)定，如清算組未依法通知債權(quán)人申報債權(quán)而致債權(quán)人未獲清償，清算組成員承擔(dān)的責(zé)任系損害賠償責(zé)任。本案中原告對被告譚某某的訴訟請求性質(zhì)屬于損害賠償糾紛，與原告對被告某某地公司的請求并非同一法律關(guān)系，本案中不予一并處理，原告對此可另行主張。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（二）》第二十條之規(guī)定，判決如下：

被告青島某某地投資有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告李某某支付違約金119070元。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費2681元，由被告青島某某地投資有限公司負擔(dān)（原告已預(yù)交，被告于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告）。

如不服本判決，可在判決書送達之日起15日內(nèi)遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于山東省青島市中級人民法院。

審判長　　張立楨

審判員　　田文靜

審判員　　孫　媛

二〇一三年三月二十二日

書記員　　于麗君

合同糾紛