安徽省蚌埠市龍子湖區(qū)人民法院

民事判決書

（2016）皖0302民初586號

原告：王某某，男，漢族，19XX年XX月XX日出生，住蚌埠市某某區(qū)。

委托代理人：尹現(xiàn)波、張小曼，安徽淮河律師事務所律師

被告：安徽某某置業(yè)有限公司，住所地蚌埠某某西路XX號（某某購物中心）C1106。

法定代表人：周某，公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。

被告：蚌埠市某某經(jīng)營管理有限公司，住所地蚌埠市廣場西路19號（某某購物中心）C1106。

法定代表人：沙川，公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。

原告王某某訴被告安徽某某置業(yè)有限公司（下稱某某公司）、蚌埠市某某經(jīng)營管理有限公司（某某公司）合同糾紛一案，本院受理后，依法由審判員許蘊博適用簡易程序獨任審判，公開開庭進行了審理。原告委托代理人尹現(xiàn)波、張小曼到庭參加訴訟，兩被告經(jīng)本院依法傳喚，未到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結。

原告訴稱：2011年初某某公司向社會公眾預售蚌埠錢江某某中心的商品房，原告在收到售后包租承諾的影響下，2011年3月9日，原告與某某公司簽訂了《商品房買賣合同》一份。從被告處購買了位于蚌埠錢江某某中心XX棟XX層B2075號的某某用房一套，在簽訂《商品房買賣合同》的同時，某某公司向原告承諾所購房屋為委托經(jīng)營某某模式，某某公司在房屋出售前已與某某公司簽訂了《錢江某某中心委托經(jīng)營管理合同》，約定所售房屋統(tǒng)一交由某某公司委托經(jīng)營，并由某某公司按照合同約定向原告支付委托經(jīng)營回報款。原告按照某某公司要求將所購房屋交與某某公司經(jīng)營使用，并出具《承諾書》服從兩被告的管理。按照原告與某某公司簽訂的《蚌埠錢江某某中心委托經(jīng)營合同》的約定，委托經(jīng)營合同的期限為五年，自2012年9月至2017年9月，合同期內(nèi)被告某某公司應當及時支付經(jīng)營回報款，逾期支付的應按每日0．5‰的標準支付違約金某某公司。兩份合同簽訂后原告按約履行了合同義務，自2014年9月起至今，被告未能按照合同約定支付委托經(jīng)營回報款。尚欠原告經(jīng)營回報款29723元；違約金2675元。綜上，原告與某某公司簽訂所簽的《委托經(jīng)營合同》合法有效。同時某某公司作為某某的全資母公司，按照公司法的規(guī)定應對某某公司所付的債務承擔連帶責任?，F(xiàn)兩被告拒不履行合同義務，為維護原告合法權益，提起訴訟，請求依法判令兩被告向原告支付委托經(jīng)營回報款29723元及截止到付清之日。

原告為證明自己的主張，向本院提供以下證據(jù)：

一、原告身份證、兩被告的工商登記信息，證明原、被告的主體資格。某某公司是一人有限責公司，其股東是某某公司的事實，某某公司應按照《公司法》第64條的規(guī)定，對某某公司的全部債務承擔連帶責任。

二、《房地權證》、《商品房買賣合同》、《蚌埠錢江某某中心委托經(jīng)營合同》、《承諾書》、《交房協(xié)議》各1份；證明原告是蚌埠錢江某某中心XX棟XX層XX號商鋪的所有人。出賣人為某某公司。并對回報款及違約金的支付期限、標準進行了約定。

原告提供的上述證據(jù)均系復印件，庭審中與原告件核對，無誤。

兩被告經(jīng)本院傳喚，均未到庭參加應訴，也未提供證據(jù)。

本院對原告提供的證據(jù)真實性予以認定。

經(jīng)審理查明：2011年初某某公向社會公眾預售蚌埠錢江某某中心的商品房，原告在收到售后包租承諾的影響下，2011年3月9日，原告與某某公司簽訂了《商品房買賣合同一份》。合同約定原告購買從被告處購買了位于蚌埠錢江某某中心XX棟XX層B2075某某用房一套。當天，原告又與某某公司簽訂了委托經(jīng)營合同，約定委托期限自2012年9月至2017年9月止。委托標的物為原告購買的蚌埠錢江某某中心XX棟XX層B2075號商品房一套，房屋約定價款為330257元。經(jīng)營回報款為前兩年按約定的房屋價價款5%計，第三、四年按約定的房屋價款6%計，第五年按約定的房屋價款7%計，經(jīng)營回報款支付方式為每半年支付一次。同時該合同還約定了雙方的違約責任等，其中第九條第3項約定：若某某公司無正當理由逾期向原告支付回報款，原告應按照逾期每日依本年度約定回報的0.5‰支付違約金等。兩份合同簽訂后，原告依約支付了房款，并且簽訂了交房協(xié)議，但某某公司自2014年9月起即未向原告支付經(jīng)營回報款。

另查明，某某公司自2013年9月變更登記后成為由某某公司出資的一人有限公司。

本院認為：售后包租，包含兩重法律關系，一是”售”即商品房買賣合同關系，另一是”包租”即房屋租賃合同關系。對售后包租，一般由房地產(chǎn)開發(fā)商與購買者通過簽訂合同來予以約定，但由于國家建設部在2001年即明確規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取售后包租或者變相售后包租的方式銷售未竣工商品房后，房地產(chǎn)開發(fā)上往往采取委托他人或自己的關聯(lián)公司來代行包租義務，但這并不免除房地產(chǎn)開發(fā)商應盡的義務。原告與某某公司簽訂的《商品房買賣合同》及與某某公司簽訂的《委托經(jīng)營合同》（即包租）系各方當事人的真實意思表示，與法不悖，應為有效。某某公司未按約支付經(jīng)營回報，已構成違約，應對此糾紛承擔全部責任。某某公司雖非原告與某某公司簽訂的《委托經(jīng)營合同》的相對人，但其事先通過銷售廣告和宣傳資料等承諾售后包租五年，該承諾促使了原告接受商品房價格和簽訂商品買賣合同，這在簽訂委托經(jīng)營合同的同時簽訂商品房買賣合同就足以說明。《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：”廣告和宣傳為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有眾多影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應當承擔違約責任”。被告某某公司對售后包租所作的承諾構成上商品房買賣的要約，屬于商品房買賣合同內(nèi)容的一部分，雖包租行為不是以某某公司名義進行的，而是由某某公司具體實施，現(xiàn)某某公司不按約履行給付委托經(jīng)營回報款義務，應視為某某公司不履行義務，且其也無證據(jù)證明某某公司有獨立于某某公司之外的財產(chǎn)，故對某某公司所欠的債務應承擔連帶償付責任?；貓罂顟院贤屑s定的房屋價款計算。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第四十四條、第六十條、第一百零七條、第一百一十四條，《中華人民共和國公司法》第六十三條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條，最高人民法院《關于適用中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條，《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條之規(guī)定，判決如下：

一、被告蚌埠市某某經(jīng)營管理有限公司、安徽某某置業(yè)有限公司在判決生效十日內(nèi)共同給付原告王某某回報款總計29723元（自2014年9月至2016年3月）。

二、被告蚌埠市某某經(jīng)營管理有限公司于判決生效十日內(nèi)給付原告逾期給付租金收益款違約金（以原告主張的半年回報款9907.5元為基數(shù)，按日0.5‰計算，分別自2014年9月30日、2015年4月30日及2015年9月30日起至付清之日止）。被告安徽某某置業(yè)有限公司對蚌埠市某某經(jīng)營管理有限公司所欠債務承擔連帶清償責任.

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費610元，減半收取305元，由兩被告負擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省蚌埠市中級人民法院。

審判員　　許蘊博

二〇一六年七月十九日

書記員　　聶辰星

合同糾紛