廣西壯族自治區(qū)防城港市中級人民法院

民事判決書

（2015）防市民一初字第1號

原告廣西某凱某某有限公司，住所地廣西南寧市某某路XX號廣西某某化工醫(yī)藥設(shè)計院辦公樓XX樓。

法定代表人潘某鎮(zhèn)，該公司董事長。

委托代理人趙攀，湖南森力律師事務(wù)所律師。

委托代理人廖熙惠，廣西精一律師事務(wù)所律師。

被告防城港市其沿某某酒店有限公司，住所地廣西防城港市港口區(qū)某某大道XX號商住樓。

法定代表人李某林，該公司董事長。

委托代理人楊致中，廣西聯(lián)融律師事務(wù)所律師。

原告廣西某凱某某有限公司（以下簡稱某凱公司）與被告防城港市其沿某某酒店有限公司（以下簡稱其沿公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2015年2月28日立案受理后，依法組成合議庭，于2015年6月5日公開開庭進(jìn)行了審理。原告某凱公司的委托代理人趙攀、廖熙惠，被告其沿公司的委托代理人楊致中到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某凱公司訴稱，2011年10月16日，原告與被告簽訂了《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》。協(xié)議簽訂后，原告依約進(jìn)場施工。由于被告沒有按約定給付工程款，至項目工程主體建設(shè)封頂，被告只給付了6510萬元工程款，占項目總工程量應(yīng)付數(shù)額13500萬元的48.2%。為保障工程進(jìn)度，原告大量舉債投入酒店項目建設(shè)中，高利貸利息每月多達(dá)200余萬元。原告多次催收工程款無果。2014年11月5日，被告與原告協(xié)商一致達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議書》，完成了對項目的結(jié)算，明確了工程造價和拖欠工程款的付款方式與付款時間、延期付款法律義務(wù)等。根據(jù)該補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容，雙方確認(rèn)已完成的主體工程量（除砌筑工程外）總共為13500萬元；被告已支付原告工程款總額為6510萬元；被告承諾在2014年11月30日前支付未付工程款的一半即3495萬元給原告，在2015年2月18日支付剩余工程款3495萬元；如被告未能依約付款，則未付款部分按照月息2分計算利息。2014年11月30日即雙方約定的付款時間到來之后，被告明確表示自己負(fù)債累累，無錢支付，且于2015年1月10日以大酒店土地權(quán)益向光大銀行柳州分行抵押貸款7000萬元。被告抽逃資金的行為致酒店工程項目于極其危險的境地，且貸款所得7000萬元沒有用于支付工程款。原告為此訴至法院，請求：一、判決被告向原告支付建設(shè)工程款6990萬元；二、確認(rèn)原告對被告所有的防港國用（2010）第03XX號國有土地使用權(quán)證所載明的土地使用權(quán)及地上建筑物享有建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)；三、判決被告支付原告逾期付款利息及違約金2000萬元（計算至2014年11月5日，逾期按月息2分順延計算至付清本息為止）；四、本案全部訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

原告某凱公司對其陳述事實向本院提供的證據(jù)有：1.法定代表人身份證明書，證明潘某鎮(zhèn)為某凱公司的法定代表人、董事長；2.核準(zhǔn)變更登記通知書，證明原告名稱由廣西某凱建筑工程有限責(zé)任公司更名為廣西某凱某某有限公司及原告與被告之間具有合同法律關(guān)系；3.廣西某凱某某有限公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、稅務(wù)登記證、組織機(jī)構(gòu)代碼證，證明原告的法律地位合法有效；4.防城港市其沿某某酒店有限公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證，證明被告的法人地位適格；5.《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》，證明原、被告于2011年10月16日達(dá)成了建設(shè)其沿某某酒店的協(xié)議；6.《補(bǔ)充協(xié)議書》，證明原、被告于2014年11月5日完成了其沿大酒店的工程結(jié)算及結(jié)算結(jié)果、付款時間、方式等；7.防城港市其沿某某酒店已完成主體結(jié)構(gòu)及水電安裝工程結(jié)算匯總表，證明其沿某某酒店的建設(shè)及付款情況；8.國有土地使用證，證明被告的土地使用證；9.原告向光大銀行南寧分行發(fā)出的函，證明被告未經(jīng)原告同意將案涉工程所屬土地使用權(quán)多次抵押貸款的事實；10.關(guān)于回復(fù)《請依法盡快組織施工工程驗收和移交施工資料的通知》的復(fù)函，證明在施工過程中是因為被告不履行建設(shè)工程合同，違約在先。

被告其沿公司辯稱，因原告在承建被告工程項目時沒有履行合同專用條款第9條的相關(guān)義務(wù)，導(dǎo)致案涉工程量大、工程款金額大，且至今沒有施工材料，也沒有進(jìn)行工程驗收，工程質(zhì)量、結(jié)算未進(jìn)行審核、審計。目前，被告正組織有關(guān)專家進(jìn)行單方結(jié)算和質(zhì)量鑒定工作。因原告沒有履行相關(guān)義務(wù)，故無權(quán)主張優(yōu)先權(quán)和違約責(zé)任。本案應(yīng)由相關(guān)專業(yè)部門進(jìn)行工程審核后再確定工程款具體數(shù)額。因原告未提供相關(guān)材料進(jìn)行最終結(jié)算和審定，故《補(bǔ)充協(xié)議書》不能作為本案定案依據(jù)。

被告其沿公司對其陳述的事實，向本院提供以下證據(jù)：《請依法盡快組織施工工程驗收和移交施工資料的通知》、《關(guān)于解決施工中存在問題的通知》，證明被告要求原告盡快組織主體驗收、提交施工資料、提供已付工程款的發(fā)票、做好現(xiàn)場保護(hù)工作的義務(wù)。

經(jīng)質(zhì)證，被告對原告提交證據(jù)1-4沒有異議，對證據(jù)5-10均有異議，認(rèn)為證據(jù)5不具有關(guān)聯(lián)性，反而證明了原告沒有履行該協(xié)議書中第九條約定的義務(wù)；證據(jù)6不具真實性、合法性，因為原告沒有提供相關(guān)的文件資料進(jìn)行最終結(jié)算和審定，故該證據(jù)不能作為定案依據(jù)；證據(jù)7不具真實性、合法性，不能真實反映原告的具體施工工程量，故不能作為定案依據(jù)；證據(jù)8與原告主張的對土地享有優(yōu)先受償權(quán)沒有關(guān)聯(lián)；證據(jù)9不具關(guān)聯(lián)性；證據(jù)10是原告分公司所作，不能代表原告的法律意見，故不能作為定案依據(jù)。原告認(rèn)為被告提供的證據(jù)與本案事實及訴訟請求無關(guān)，不予認(rèn)可。

綜合雙方當(dāng)事人的舉證及質(zhì)證，本院認(rèn)證如下：對雙方當(dāng)事人均無異議的原告提供的證據(jù)1-4，本院予以確認(rèn)。對雙方均有異議的證據(jù)，本院認(rèn)為：原告提供的證據(jù)5具有真實、合法和關(guān)聯(lián)性，予以采信；證據(jù)6、7具有真實、合法和關(guān)聯(lián)性，能夠證明原、被告已結(jié)算及結(jié)算的情況，予以采信；證據(jù)8、10與原告主張的工程款無關(guān)聯(lián)性，不予采納；證據(jù)9是原告單方制作，不具客觀性，不予采信。被告提供的證據(jù)與原、被告的訴辯主張無關(guān)聯(lián)性，不予采納。

綜合雙方當(dāng)事人的訴辯意見及全案證據(jù)，本院確認(rèn)如下法律事實：2011年10月16日，廣西某凱建筑工程有限責(zé)任公司與被告簽訂了《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》。該協(xié)議書第三部分專用條款第九條第33.6款對發(fā)包人的違約責(zé)任約定為：竣工驗收后，發(fā)包人在收到完整竣工結(jié)算資料后在六十天內(nèi)不審核結(jié)算的（不包括雙方協(xié)商解決爭議的時間），或沒有按時支付工程竣工結(jié)算價款的，每逾期一天，按施工企業(yè)向銀行貸款的利率3倍支付所欠工程款的利息，并支付違約金2000元／天。協(xié)議簽訂后，原告依約于2011年10月30日開始進(jìn)場施工。2014年11月5日，被告作為甲方與原告作為乙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》，雙方確認(rèn)乙方承建施工甲方的防城港市其沿某某酒店工程，現(xiàn)主體工程已完工，雙方已經(jīng)簽訂了結(jié)算單；現(xiàn)有已完成的主體工程量除砌筑工程外的工程款總共為13500萬元；雙方確認(rèn)甲方已經(jīng)支付的工程款為6510萬元；甲方承諾在2014年11月30日前支付未付工程款一半金額為3495萬元，在支付完該工程款后乙方承諾即動工砌筑等施工；于2015年2月18日支付剩余工程款即3495萬元；如甲方未能按本條款約定時間付款，雙方同意按未付款部分款項按月息兩分計算利息；補(bǔ)充協(xié)議書還對雙方的其他權(quán)利義務(wù)等作了約定。該協(xié)議附件《防城港市其沿某某酒店已完成主體結(jié)構(gòu)及水電安裝工程結(jié)算匯總表》記載了原告已完成工程量及完工日期。該匯總表經(jīng)原、被告雙方簽字并蓋章確認(rèn)。該匯總表備注：其沿某某酒店主體工程結(jié)算款為140248755.24元，如甲方按2014年11月5日簽訂的協(xié)議第3條所定時間付款，雙方同意按13500萬元結(jié)算。

另查明，2012年11月1日，廣西某凱建筑工程有限責(zé)任公司變更為廣西某凱某某有限公司。

再查明，原告于2015年7月31日向本院申請撤回對被告的證號為防港國用（2010）第03XX號的國有土地使用權(quán)享有建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的請求。

綜合各方當(dāng)事人的訴辯意見，本案的爭議焦點為：一、原告請求被告支付工程款6990萬元有無依據(jù)；二、原告請求被告支付逾期付款利息及違約金有無依據(jù)；三、原告請求確認(rèn)其對涉案工程使用的土地及地上建筑物享有優(yōu)先受償權(quán)有無依據(jù)。

本院認(rèn)為，一、關(guān)于第一個爭議焦點。原、被告雙方在平等、自愿基礎(chǔ)上簽訂《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》，該協(xié)議屬建設(shè)工程施工合同，是雙方真實意思表示，其內(nèi)容未違反國家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，為合法有效的合同。合同簽訂后，原告依約進(jìn)場施工。2014年11月5日，雙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》，該協(xié)議書是雙方對工程結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)及對支付工程款的約定，內(nèi)容真實、合法，為有效協(xié)議。協(xié)議簽訂后，雙方均應(yīng)遵守協(xié)議之約定?！堆a(bǔ)充協(xié)議書》確認(rèn)某凱公司已完成的主體工程量除砌筑工程外的工程款總共為13500元，其沿公司已支付某凱公司工程款數(shù)額為6510萬元。對剩余工程款，其沿公司承諾于2014年11月30日前支付未付款的一半即3495萬元，于2015年2月18日支付剩余工程款3495萬元。協(xié)議約定的履行期限屆滿后，其沿公司未按約定支付工程款給某凱公司。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條的規(guī)定，某凱公司請求其沿公司繼續(xù)履行支付工程款6990萬元的義務(wù)，本院予以支持。其沿公司辯稱因原告未提供相關(guān)材料進(jìn)行最終結(jié)算和審定，《補(bǔ)充協(xié)議書》不能作為本案結(jié)算依據(jù)。本院認(rèn)為，《防城港市其沿某某酒店已完成主體結(jié)構(gòu)及水電安裝工程結(jié)算匯總表》能夠證明原、被告雙方已經(jīng)結(jié)算過，且雙方之后簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議書》也確認(rèn)原、被告雙方已經(jīng)簽訂了結(jié)算單，故其沿公司以原告未提供相關(guān)材料進(jìn)行最終結(jié)算和審定為由，主張《補(bǔ)充協(xié)議書》不能作為本案結(jié)算依據(jù)的理由不成立，本院不予支持。

二、關(guān)于第二個爭議焦點。因其沿公司未按約定支付工程款，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。某凱公司有權(quán)請求其沿公司支付逾期付款的違約責(zé)任。某凱公司認(rèn)為雙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》之前的逾期付款利息和違約金應(yīng)按《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》專用條款第九條第33.6款的約定支付，簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》之后的利息按該協(xié)議約定的月息2分計算。本院認(rèn)為，《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》專用條款第九條第33.6款約定的是整個工程竣工驗收后，被告不按期審核竣工結(jié)算資料或不按期支付工程竣工結(jié)算款所需承擔(dān)的違約責(zé)任方式，而案涉工程并未全部竣工并驗收，所以原告請求被告按《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》專用條款第九條第33.6款的約定支付逾期付款違約金和利息無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。因《補(bǔ)充協(xié)議書》約定其沿公司未能按照該協(xié)議條款約定的時間付款時雙方同意按月息2分的標(biāo)準(zhǔn)支付未付款利息，故某凱公司請求被告按《補(bǔ)充協(xié)議書》約定支付未付工程款利息，本院予以支持。關(guān)于計息標(biāo)準(zhǔn)，《補(bǔ)充協(xié)議書》約定為按月息2分計算，其沿公司對此約定未提出異議，故某凱公司主張按月息2分的標(biāo)準(zhǔn)計算利息，本院予以支持。按《補(bǔ)充協(xié)議書》約定，未付款利息應(yīng)從約定的付款時間屆滿之日的第二日起算，計至款項付清之日止，具體為：以3495萬元為基數(shù)，按月息2%的標(biāo)準(zhǔn)，從2014年12月1日起計至2015年2月18日止；以6990萬元為基數(shù)，按月息2%的標(biāo)準(zhǔn)，從2015年2月19日起計至款項付清之日止。

三、關(guān)于第三個爭議焦點?！吨腥A人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。因其沿公司在約定時間內(nèi)未按時支付工程款，原、被告雙方可協(xié)議將案涉工程折價或向人民法院申請依法拍賣，某凱公司就該工程的折價或拍賣款享有建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)。但《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。因案涉工程并未全部竣工，無法確定實際竣工日期。雖然原、被告雙方簽訂的《防城港市其沿某某酒店工程協(xié)議書》約定的竣工日期為2014年1月30日，但雙方在2014年11月5日對工程進(jìn)行了結(jié)算并于當(dāng)天簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議書》，確定了工程造價和未付工程款的支付時間和方式，表明雙方對工程款的支付進(jìn)行了協(xié)商，則原告享有的建設(shè)工程款優(yōu)先權(quán)應(yīng)從達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議書》之日起計算。從2014年11月5日計至原告起訴之日即2015年2月28日，原告主張建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)并未超過六個月期限。因此某凱公司請求確認(rèn)其對案涉工程享有建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)，本院予以支持。原告在本案審理過程中向本院申請撤回對案涉工程所占土地使用權(quán)享有建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的請求，其撤回請求的申請未違反法律規(guī)定，本院予以準(zhǔn)許。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第二百八十六條之規(guī)定，判決如下：

一、被告防城港市其沿某某酒店有限公司支付原告廣西某凱某某有限公司工程款6990萬元及利息（利息計算方式：以3495萬元為基數(shù)，按月息2%的標(biāo)準(zhǔn)，從2014年12月1日起計至2015年2月18日止；以6990萬元為基數(shù)，按月息2%的標(biāo)準(zhǔn)，從2015年2月19日起計至款項付清之日止）；

二、原告廣西某凱某某有限公司在上述6990萬元工程款范圍內(nèi)對防城港市其沿某某酒店工程折價或拍賣所得款項享有優(yōu)先受償權(quán)；

三、駁回原告廣西某凱某某有限公司的其他訴訟請求。

案件受理費(fèi)491300元，由原告廣西某凱某某有限公司承擔(dān)57730元，被告防城港市其沿某某酒店有限公司承擔(dān)433570元。

上述債務(wù)，義務(wù)人應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢，逾期則加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。權(quán)利人可在本案生效判決確定的履行期間最后一日起二年內(nèi)，向一審法院申請執(zhí)行。

如不服本判決，可在本判決送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院或廣西壯族自治區(qū)高級人民法院提交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于廣西壯族自治區(qū)高級人民法院，并于上訴期限屆滿之日起七日內(nèi)預(yù)交上訴案件受理費(fèi)491300元（戶名：廣西壯族自治區(qū)高級人民法院，開戶行：中國某某銀行南寧市萬象支行，賬號：20***77）。逾期不交也不提出免交、緩交申請的，按自動撤回上訴處理。

審　判　長　 崔　靜

審　判　員　 潘云燕

人民陪審員　 唐國建

二〇一五年七月三十一日

書　記　員　 廖　蘭

建設(shè)工程施工合同糾紛