重慶市渝中區(qū)人民法院

民事判決書

（2013）中區(qū)法民初字第06277號

原告李某某，男，漢族，19**年*月*日出生，住重慶市沙坪壩區(qū)。

委托代理人羅玉寨，重慶精卓律師事務(wù)所律師。

委托代理人趙瑞玉，重慶精卓律師事務(wù)所律師。

被告重慶兩江某某酒店有限公司，住所地重慶市渝中區(qū)雙鋼路*號，組織機(jī)構(gòu)代碼5567***4-5。

法定代表人龍某某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人蔡某，該公司員工。

委托代理人趙凌飛，重慶劍直律師事務(wù)所律師。

原告李某某與被告重慶兩江某某酒店有限公司（以下簡稱“兩江某某酒店”）勞動(dòng)合同糾紛一案，本院受理后，依法由代理審判員徐春鵬獨(dú)任審判，適用簡易程序公開開庭進(jìn)行了審理，書記員徐艷彬擔(dān)任法庭記錄。原告李某某及其委托代理人羅玉寨、趙瑞玉，被告兩江某某酒店的委托代理人趙凌飛、蔡某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李某某訴稱，原告于2002年7月22日到重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店工作，工作地點(diǎn)一直在重慶市渝中區(qū)雙鋼路*號，未發(fā)生任何變化。直至2011年，原告才發(fā)現(xiàn)兩江某某酒店的經(jīng)營主體變更為本案被告。原告在被告處工作期間，盡職盡責(zé)，積極并出色完成公司交代的各項(xiàng)任務(wù)，但被告卻在原告為其工作滿10年后，拒絕與原告簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，也未為其購買各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，經(jīng)原告多次要求，被告仍拒絕與原告簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，并始終以各種理由拒絕為原告補(bǔ)辦繳納自2002年7月22日入職至2005年7月31日期間的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，嚴(yán)重違反了《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》關(guān)于用人單位依法與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同并為勞動(dòng)者辦理社會(huì)保險(xiǎn)的相關(guān)規(guī)定。

另外，原告從2008年8月1日開始至2012年2月29日工作期間，原告工作時(shí)間分兩種：一種為晚上8點(diǎn)工作至次日上午8點(diǎn)，一種為早上8點(diǎn)至晚上8點(diǎn)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了法律規(guī)定的工作時(shí)間，且原告已在被告處工作滿10年，根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第三條和第五條的規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)享有10天的年休假，對原告應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，被告應(yīng)當(dāng)按照原告日工資收入的300%支付年休假工資報(bào)酬，但被告卻從未支付給原告延長工作時(shí)間加班工資和未休年休假工資。2012年12月14日，被告在未依法與原告協(xié)商的情況下擅自對原告的工作崗位與薪資待遇作出巨大調(diào)整，甚至拒絕為原告出具正式的崗位調(diào)動(dòng)手續(xù)，于是，原告于2012年12月18日以郵寄的方式向被告發(fā)出了《函告》，要求被告出具將原告調(diào)職的正式手續(xù)。2012年12月19日，被告收到此《函告》后不但拒絕向原告出具崗位調(diào)動(dòng)手續(xù)，甚至單方面向原告發(fā)出《除名通報(bào)》，違法解除了與原告的勞動(dòng)關(guān)系。由此可見，被告拒絕與原告簽訂勞動(dòng)合同，拒絕為原告補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)，更為嚴(yán)重的是安排加班卻不依法支付給原告加班工資，甚至無故違法與原告解除勞動(dòng)關(guān)系，被告以上各種不法行為嚴(yán)重侵害了原告的合法權(quán)益。故原告訴至法院，請求判令：1、被告立即向原告支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金84000元（4000元／月×10.5月×2倍）；2、被告立即向原告支付2012年7月22日至2012年12月19日期間未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的雙倍工資差額20000元（4000元／月×5月）。

被告兩江某某酒店辯稱，原、被告雙方于2011年3月15日才建立勞動(dòng)關(guān)系，不符合簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的條件，且雙方已經(jīng)簽訂有固定期限勞動(dòng)合同，故被告不應(yīng)支付原告未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的雙倍工資差額；被告系依法與原告解除勞動(dòng)關(guān)系，不應(yīng)支付賠償金，原告存在三起違規(guī)違紀(jì)事實(shí)，且在2012年12月16日至18日期間連續(xù)曠工三天，違反了勞動(dòng)合同及附件員工手冊、公司規(guī)章制度的規(guī)定，被告依據(jù)員工手冊第一章第九條解聘第二款B項(xiàng)、第五章第三條第五款與原告解除勞動(dòng)關(guān)系，符合法律的規(guī)定，不應(yīng)支付賠償金。請求法院依法駁回原告的全部訴訟請求。

經(jīng)審理查明，重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店成立于1995年4月14日，注冊地址在重慶市渝中區(qū)雙鋼路*號，負(fù)責(zé)人為龍某某。2005年8月25日，李某某與重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店簽訂了《勞動(dòng)合同》，約定：重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店錄用李某某擔(dān)任客務(wù)部前臺(tái)，李某某的月工資為900元。2009年1月12日，李某某與重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店又簽訂了期限自2009年1月12日起至2012年1月11日止的《勞動(dòng)合同書》，約定：李某某在重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店擔(dān)任管理人員，實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制度，月基礎(chǔ)工資為680元。

2010年6月22日，兩江某某酒店注冊成立，住所在重慶市渝中區(qū)雙鋼路*號，法定代表人是龍某某。2011年3月15日，李某某與兩江某某酒店簽訂期限從2011年3月15日起至2014年3月14日止的《勞動(dòng)合同書》，約定：兩江某某酒店聘用李某某從事大堂副理工作，實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制；李某某的月基礎(chǔ)工資為870元，其薪酬由基礎(chǔ)工資、崗位工資、職務(wù)津貼和績效工資構(gòu)成；兩江某某酒店制定的規(guī)章制度、《員工手冊》等規(guī)定屬合同的主要附件，與合同具有同等法律效力。雙方還對其他權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。2012年6月7日，兩江某某酒店決定聘任李某某為前廳部副經(jīng)理，負(fù)責(zé)前廳部的管理工作，聘期為2012年6月8日至2013年6月7日，一年一聘。

2012年12月14日，兩江某某酒店召開會(huì)議，形成《會(huì)議紀(jì)要》，決定因李某某的個(gè)人原因影響了正常工作秩序，將其調(diào)離前廳部，調(diào)整至餐飲部工作。同日，兩江某某酒店法定代表人將上述決定告知李某某。2012年12月16日（星期天）、17日、18日，李某某未到兩江某某酒店上班。

2012年12月18日，李某某通過快遞方式向兩江某某酒店發(fā)出《函告》，要求兩江某某酒店在收到《函告》之日起七日內(nèi)向其出具正式的崗位調(diào)動(dòng)手續(xù)，并出面告知未經(jīng)協(xié)商一致即對其職位作出調(diào)動(dòng)的理由。2012年12月21日，兩江某某酒店收到該《函告》。

2012年12月19日，兩江某某酒店作出《除名通報(bào)》，以李某某在2012年12月16日至2012年12月18日期間無故曠工三天為由，依據(jù)《重慶兩江某某酒店員工手冊》第五章第三項(xiàng)第五條及丙類失職第六條等相關(guān)條款，解除了與李某某之間的勞動(dòng)合同。

2013年1月4日，李某某向重慶市渝中區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)（以下簡稱“渝中區(qū)勞仲委”）申請仲裁，要求兩江某某酒店向其支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金84000元以及未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的雙倍工資差額20000元。2013年6月9日，渝中區(qū)勞仲委作出渝中勞仲案字（2013）第64號《仲裁裁決書》，裁決駁回了李某某的全部仲裁請求。2013年6月21日，李某某乃以本案的訴訟請求起訴至本院。

另查明，2005年8月至2011年2月期間，重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店為李某某參加了社會(huì)保險(xiǎn)；2011年3月至2012年12月期間，兩江某某酒店為李某某參加了社會(huì)保險(xiǎn)。2012年5月8日，李某某參加了兩江某某酒店組織的集體旅游，并領(lǐng)取了1000元。

庭審中，李某某認(rèn)可自2011年3月15日起與兩江某某酒店建立勞動(dòng)關(guān)系。為證明其于2002年7月22日進(jìn)入重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店工作的事實(shí)，舉示了落款時(shí)間為2002年8月30日《收款收據(jù)》一份，載明：“茲收到李邦林交來服裝費(fèi)200元”，收款單位處加蓋了重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店財(cái)務(wù)專用章。兩江某某酒店對于該證據(jù)的真實(shí)性無法確認(rèn)，而且主張收據(jù)上載明的交款人是“李邦林”，而非本案原告“李某某”。李某某稱“李邦林”就是其本人，只是出具收據(jù)時(shí)的筆誤。

李某某還申請證人曾海嘉出庭作證，曾海嘉陳述：我原為兩江某某酒店員工，李某某是我的下屬；兩江某某酒店與原重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店只是名稱發(fā)生了變化，負(fù)責(zé)人和員工結(jié)構(gòu)均未發(fā)生任何變化；李某某擔(dān)任兩江某某酒店大堂副理時(shí)，每月工作240小時(shí)；自2012年3月開始，李某某擔(dān)任兩江某某酒店前廳部副經(jīng)理，上班時(shí)間是周一至周五，周末及節(jié)假日休息；兩江某某酒店并未制定獎(jiǎng)金發(fā)放制度，但實(shí)際向員工發(fā)放了季度獎(jiǎng)、年終獎(jiǎng)及管理人員分紅等獎(jiǎng)金；有一天深夜，有年輕女子到酒店找李某某，但是否威脅跳樓我不清楚；2012年12月的一個(gè)下午，李某某的妻子和孩子到酒店大堂，很大聲地要找李某某；2012年12月14日，兩江某某酒店因李某某違紀(jì)的情況，召開了會(huì)議，決定將李某某調(diào)至餐飲部工作；我與兩江某某酒店因勞動(dòng)爭議產(chǎn)生糾紛，已經(jīng)申請了勞動(dòng)仲裁。

兩江某某酒店發(fā)表質(zhì)證意見稱，因證人與兩江某某酒店存在勞動(dòng)糾紛，故其證言效力低；證人不清楚李某某工資情況，不能證明兩江某某酒店向李某某發(fā)放超產(chǎn)獎(jiǎng)和年終獎(jiǎng)；證人證明了2012年12月14日，李某某被調(diào)至餐飲部工作，而且證明了有兩次因李某某個(gè)人原因，有他人到酒店找李某某，影響了兩江某某酒店的正常工作秩序。

為證明解除與李某某的勞動(dòng)關(guān)系符合法律規(guī)定，兩江某某酒店舉示了《職工代表大會(huì)會(huì)議紀(jì)要》和《員工手冊》?！堵毠ご泶髸?huì)會(huì)議紀(jì)要》載明，在2010年11月30日，兩江某某酒店召開職工代表大會(huì)，討論通過了《員工手冊》。其中，《員工手冊》第一章“勞動(dòng)條例”規(guī)定：“……七、崗位變更：根據(jù)工作和經(jīng)營需要，酒店有權(quán)與員工協(xié)商在內(nèi)部調(diào)整員工工作的部門及崗位。……”第五章“獎(jiǎng)懲條例”規(guī)定：“……三、紀(jì)律處分／失職的種類：……5、發(fā)生丙類失職，將視情節(jié)輕重，分別給予解除合同直至開除。……丙類失職：……6、曠工三天或以上，年累計(jì)曠工五天或五天以上。”李某某不認(rèn)可該《職工代表大會(huì)會(huì)議紀(jì)要》和《員工手冊》的真實(shí)性，稱沒有參加過職工代表大會(huì)，也未見過該手冊，在雙方簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，兩江某某酒店并未向其發(fā)放《員工手冊》。

為證明周末休息日是餐飲部的正常工作時(shí)間，兩江某某酒店舉示了《培訓(xùn)簽到表》、《重慶兩江某某酒店勞動(dòng)紀(jì)律管理細(xì)則》以及《關(guān)于餐飲部員工出勤、休假的管理規(guī)定》。以上證據(jù)載明，因餐飲部工作性質(zhì)特殊，餐飲部員工的休假只能安排在周一至周五，周末及國家法定節(jié)假日須正常上班；2011年7月5日，兩江某某酒店組織餐飲部員工學(xué)習(xí)了上述規(guī)定。李某某發(fā)表質(zhì)證意見稱，以上證據(jù)的真實(shí)性不能確認(rèn)，與本案沒有關(guān)聯(lián)性。

為證明李某某因個(gè)人原因影響了正常工作秩序，兩江某某酒店對其進(jìn)行調(diào)崗處理合法，兩江某某酒店舉示了值班經(jīng)理的記錄、《關(guān)于前廳部副經(jīng)理李某某個(gè)人作風(fēng)問題匯報(bào)及處理意見》、曾海嘉（即李某某申請出庭的證人）出具的《說明》，并申請了證人袁偉、胡曼出庭作證。以上證據(jù)及證人證言表明，2012年8月7日晚，一名女性到兩江某某酒店找李某某，并威脅要跳樓；2012年11月19日，李某某的妻子帶著孩子到兩江某某酒店，并在前廳吵鬧；2012年12月15日，李某某在得知工作調(diào)動(dòng)后，與胡曼進(jìn)行了工作交接。李某某發(fā)表質(zhì)證意見稱，有女性到酒店威脅跳樓及他妻子到酒店是事實(shí)，但不能證明因此影響了酒店的正常工作秩序；李某某并未與胡曼進(jìn)行工作交接。

為證明李某某的工作年限不應(yīng)連續(xù)計(jì)算，兩江某某酒店舉示了重慶科技活動(dòng)中心兩江某某酒店2013年7月25日出具的《情況說明》，載明：“我單位于2011年3月正式停止對兩江某某酒店的經(jīng)營管理。該酒店業(yè)主方之后將該酒店委托給重慶兩江某某酒店有限公司經(jīng)營管理。該公司與我單位均是獨(dú)立的經(jīng)營實(shí)體，與我單位沒有任何法律關(guān)系。我單位所屬員工由我單位自行安排處理，我們未與兩江某某酒店有限公司就人員接管、經(jīng)營事宜達(dá)成任何協(xié)議”。李某某認(rèn)可該證據(jù)的真實(shí)性，但主張證據(jù)與案件沒有關(guān)聯(lián)性。

2013年8月23日，本院對兩江某某酒店副總經(jīng)理蔣國宏進(jìn)行了詢問，并形成《詢問筆錄》。蔣國宏陳述：我分管兩江某某酒店餐飲部的工作；2012年12月15日上午，李某某到我辦公室報(bào)到，表示接受酒店安排，愿意到餐飲部工作。李某某發(fā)表質(zhì)證意見稱蔣國宏陳述的不屬實(shí)，其未到餐飲部報(bào)到。

上述事實(shí)，有《員工手冊》、詢問筆錄、《關(guān)于前廳部副經(jīng)理李某某個(gè)人作風(fēng)問題匯報(bào)及處理意見》、值班經(jīng)理記錄、《收款收據(jù)》、《仲裁裁決書》、《勞動(dòng)合同》、《勞動(dòng)合同書》等證據(jù)以及當(dāng)事人的陳述載卷為憑，并經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，關(guān)于原告要求被告支付2012年7月22日至2012年12月19日期間未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的雙倍工資差額的訴訟請求?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。”第八十二條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資……前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。”根據(jù)上述法律規(guī)定，與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同是用人單位的法定義務(wù)，而支付未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資差額，是用人單位在未按照法律規(guī)定與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的情況下，應(yīng)承擔(dān)的相應(yīng)法律后果。本案中，原、被告已經(jīng)于2011年3月15日簽訂了《勞動(dòng)合同書》，期限從2011年3月15日起至2014年3月14日止，包含了原告要求被告支付二倍工資差額的期間。故原告的該項(xiàng)訴訟請求，缺乏事實(shí)依據(jù)，本院不予支持。

關(guān)于被告在2012年12月14日調(diào)整原告工作崗位是否合法的問題?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)法》第十七條規(guī)定：“訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。”《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十五條第一款規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”調(diào)整勞動(dòng)者工作崗位屬于變更勞動(dòng)合同的行為，依據(jù)上述法律規(guī)定，應(yīng)由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致。本案中，原、被告在簽訂的《勞動(dòng)合同書》中明確約定原告的工作崗位為大堂副理，且被告已經(jīng)于2012年6月7日聘用原告擔(dān)任前廳部副經(jīng)理。2012年12月14日，被告在未與原告協(xié)商一致的前提下通知原告，將原告從前廳部調(diào)至餐飲部工作，違反了上述法律規(guī)定。

關(guān)于原告要求被告支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金的問題。用人單位解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同關(guān)系須遵循法律規(guī)定的程序和事由?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：……（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；……”第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。”《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。”本案中，被告在未與原告協(xié)商一致的基礎(chǔ)上擅自變更勞動(dòng)合同內(nèi)容，將原告從前廳部調(diào)至餐飲部工作，確有不妥之處。但是，在此種情況下，原告可采取相應(yīng)的法律措施，要求被告履行雙方簽訂的《勞動(dòng)合同書》，而不應(yīng)以不服從被告安排的形式對抗被告對其進(jìn)行的工作調(diào)整。根據(jù)被告舉示的《培訓(xùn)簽到表》、《重慶兩江某某酒店勞動(dòng)紀(jì)律管理細(xì)則》以及《關(guān)于餐飲部員工出勤、休假的管理規(guī)定》，明確表明餐飲部由于工作性質(zhì)特殊，員工的休假安排在周一至周五，周末及國家法定節(jié)假日須正常上班。原告在得知被告將其調(diào)整至餐飲部工作后，理應(yīng)服從餐飲部的工作安排，遵守餐飲部的勞動(dòng)紀(jì)律。但原告卻于2012年12月16日（星期日）、17日、18日無故未到被告處上班，屬于曠工行為，且連續(xù)曠工達(dá)三天，違反了雙方簽訂的《勞動(dòng)合同書》附件《員工手冊》第五章第三項(xiàng)第五條及丙類失職第六條的規(guī)定。被告以原告曠工三天為由，依據(jù)《員工手冊》的規(guī)定解除與原告之間的勞動(dòng)合同關(guān)系，符合雙方簽訂的《勞動(dòng)合同書》中的明確約定，并無違法之處。原告雖稱被告未向其公示過《員工手冊》，但雙方簽訂的《勞動(dòng)合同書》第二十三條明確約定《員工手冊》屬合同的主要附件，與合同具有同等法律效力，原告在簽訂《勞動(dòng)合同書》時(shí)理應(yīng)知道作為附件的《員工手冊》的內(nèi)容，因此，對于原告的該意見，本院不予采納。原告的該項(xiàng)訴訟請求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第十七條、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十條、第三十五條、第八十二條、第八十七條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條以及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告李某某的全部訴訟請求。

本案受理費(fèi)5元，由原告李某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于重慶市第五中級人民法院。

代理審判員　　徐春鵬

二〇一四年二月十九日

書　記　員　　徐艷彬

勞動(dòng)合同糾紛