河南省開封市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2015）汴民初字第254號(hào)

原告叢某某，男，漢族，19**年*月*日生。

委托代理人鄭建武，河南潘勝超律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

被告開封某某置業(yè)有限公司。住所地開封市。

法定代表人張某某，董事長。

委托代理人李尚明，河南時(shí)代律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

第三人牛某某，男，漢族，19**年*月*日生。

委托代理人楊曉良，河南時(shí)代律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

第三人韓某某，男，漢族，19**年*月*日生。

原告叢某某訴被告開封某某置業(yè)有限公司（下稱某某置業(yè)公司），第三人牛某某、韓某某合同糾紛一案，原告叢某某于2014年1月8日以某某置業(yè)公司為被告向本院提起訴訟，本院受理后，經(jīng)審理作出了（2014）汴民初字第17號(hào)民事判決書。某某置業(yè)公司不服，上訴至河南省高級(jí)人民法院，該院經(jīng)審理后認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，作出了（2015）豫法民三終字第59號(hào)民事裁定，撤銷原判，發(fā)回本院重審。本院遂另行組成合議庭進(jìn)行審理。重審期間，原告叢某某申請(qǐng)追加牛某某、韓某某為第三人。本院于2015年11月23日，公開開庭審理了本案，叢某某及委托代理人鄭建武，某某置業(yè)公司的委托代理人李尚明，第三人牛某某的委托代理人楊曉良，第三人韓某某均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

叢某某訴稱，其經(jīng)人介紹與某某置業(yè)公司的原法定代表人牛某某及股東韓某某認(rèn)識(shí)后，三人達(dá)成購買位于開封市夷山大街和漢興路交叉口東北角地塊項(xiàng)目。叢某某籌集資金近500萬元。2009年12月10日三人簽訂一份內(nèi)部協(xié)議，對(duì)各自分工及權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了明確約定。后叢某某迫于各種壓力退出。經(jīng)三人協(xié)商，某某置業(yè)公司應(yīng)支付給叢某某1500萬元。2010年6月6日簽訂了協(xié)議，對(duì)付款時(shí)間和數(shù)額作了明確的約定，但沒有按照約定付款，已構(gòu)成違約，并且某某置業(yè)公司法定代表人及股東發(fā)生變更等重大事項(xiàng)，也未及時(shí)通知叢某某。某某置業(yè)公司的行為明顯表示不履行合同，故請(qǐng)求判令某某置業(yè)公司支付分紅款1260萬元并按約定加倍支付實(shí)際還款日前的同期銀行貸款利息（其中260萬元從2010年11月1日起計(jì)算，1000萬元從原告起訴之日起計(jì)算），并承擔(dān)本案一切訴訟費(fèi)用。

某某置業(yè)公司當(dāng)庭答辯稱，1、從主體上說雙方不存在事實(shí)及法律上的聯(lián)系，某某置業(yè)公司不是適格的訴訟主體。從事實(shí)上說雙方?jīng)]有約定和法定的權(quán)利和義務(wù)，叢某某要求給付款項(xiàng)沒有事實(shí)和法律依據(jù)。訴狀所說的分紅協(xié)議，某某置業(yè)公司不是合同相對(duì)人，也沒有約定某某置業(yè)公司的權(quán)利和義務(wù)，甲乙雙方及擔(dān)保方均與某某置業(yè)公司無關(guān)。2、所主張的分紅，依照法律規(guī)定，只有特定身份的股東才能獲取，但原告自始至終不是某某置業(yè)公司的股東，所主張沒有根據(jù)。3、所涉及的分紅協(xié)議是一個(gè)未生效的協(xié)議或效力待定的協(xié)議。在該合同里明確顯示該協(xié)議不執(zhí)行欠條生效，即原告以協(xié)議主張權(quán)利沒有依據(jù)。4、原告在訴求中已經(jīng)說明應(yīng)當(dāng)付款人或者協(xié)議人都不是某某置業(yè)公司。請(qǐng)求駁回原告對(duì)某某置業(yè)公司的訴訟請(qǐng)求。

第三人牛某某稱，已經(jīng)向原告支付1234萬元。

第三人韓某某稱，對(duì)牛某某已向原告支付1234萬元的事實(shí)不清楚。

原告叢某某為支持其主張，提交了四份證據(jù)：1、2008年12月10日叢某某、牛某某、韓某某三人簽訂的《夷山花園開發(fā)商內(nèi)部協(xié)議》。證明三人簽訂的協(xié)議約定了三方權(quán)利義務(wù)，叢某某系項(xiàng)目的股東之一，應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的權(quán)利。2、2010年6月6日，叢某某與某某置業(yè)公司及公司法定代表人牛某某、股東韓某某簽訂的分紅協(xié)議。牛某某出具的欠叢某某人民幣1500萬元的欠條。證明叢某某作為項(xiàng)目股東，退出該項(xiàng)目后，項(xiàng)目公司即被告應(yīng)當(dāng)支付給原告分紅款1500萬元。3、2010年6月6日叢某某與某某置業(yè)公司及其法定代表人牛某某簽訂的文件管理協(xié)議。約定原告退出該項(xiàng)目，在被告支付部分紅利500萬元后，原告將保管被告的文件交被告，進(jìn)一步證明被告應(yīng)當(dāng)依約向原告支付分紅款。4、2011年1月31日，被告開封市國土資源局簽訂的《建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》，證明被告已實(shí)際取得了項(xiàng)目用地。

被告某某置業(yè)公司對(duì)原告叢某某提交證據(jù)質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)分紅協(xié)議中某某置業(yè)公司的印章的真實(shí)性無異議，但對(duì)原告的主張有異議，其中的付款日期在某某置業(yè)公司成立之前，協(xié)議約定的主體是叢某某和牛某某、韓某某，是股東之間約定盈余分配，或股東之間出資的約定，與公司無關(guān)。原告從來不是公司的股東。證據(jù)4則是被告與開封市國土資源局簽訂的協(xié)議，與原告的主張無關(guān)。

第三人牛某某對(duì)原告提交證據(jù)的真實(shí)性均無異議。

第三人韓某某對(duì)原告提交的《夷山花園開發(fā)商內(nèi)部協(xié)議》真實(shí)性無異議。分紅協(xié)議、欠條都沒有韓某某的簽名，由于叢某某是韓某某介紹進(jìn)來的，不同意叢某某退出，所以拒絕簽名。但知道此事。文件管理協(xié)議沒有韓某某的簽名。

被告某某置業(yè)公司提交證據(jù)一份：工商管理部門出具的某某置業(yè)公司變更信息，以證明原告與牛某某、韓某某簽訂的協(xié)議在公司成立之前，與被告無關(guān)。某某置業(yè)公司現(xiàn)股東是張某某和王某，與第三人無聯(lián)系，原告主張的分紅沒有事實(shí)與法律根據(jù)。

原告叢某某對(duì)被告某某置業(yè)公司變更信息真實(shí)性無異議，在某某置業(yè)公司注冊(cè)時(shí)未列為股東，是因?yàn)橐呀?jīng)與牛某某、韓某某三方達(dá)成了退出項(xiàng)目的意向，但不能否定原告叢某某系某某置業(yè)公司籌備發(fā)起人的身份。

第三人牛某某、韓某某對(duì)被告變更信息真實(shí)性、證明目的均無異議。韓某某還證明叢某某投入的433萬元已用于該項(xiàng)目，在公司有股份。

第三人牛某某提交了三份收條，一份銀行轉(zhuǎn)賬憑證，證明某某置業(yè)公司已經(jīng)向叢某某支付1234萬元。

原告叢某某質(zhì)證稱，2010年12月25日和2011年4月3日的兩張收條的真實(shí)性有異議，雖然字是本人所簽，但內(nèi)容是被告某某置業(yè)公司會(huì)計(jì)補(bǔ)充的，收到的是500萬元的利息8萬元和18萬元，而非500萬元和利息。對(duì)2011年6月9日收到條和2011年4月9日的匯款單憑證的真實(shí)性無異議。牛某某向叢某某支付兩筆各500萬元共計(jì)1000萬元，應(yīng)當(dāng)提交匯款的相關(guān)證據(jù)。

被告某某置業(yè)公司質(zhì)證認(rèn)為，牛某某提交的證據(jù)更進(jìn)一步證明是原告與第三人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，與現(xiàn)在的某某置業(yè)公司無關(guān)。

第三人韓某某作證，對(duì)某某置業(yè)公司是如何向叢某某支付的不知情。

庭審中，針對(duì)第三人牛某某提交某某置業(yè)公司向叢某某支付兩筆各500萬元，共計(jì)1000萬元，要求牛某某在一周內(nèi)向法庭提交支付1000萬元的相關(guān)證據(jù)，牛某某未提交。

第三人韓某某未提交證據(jù)。

根據(jù)原被告提交證據(jù)和第三人證言、書證及開庭查明的情況，本院確認(rèn)本案如下事實(shí)：2009年12月10日，叢某某、牛某某、韓某某三人就共同投資位于開封市夷山大街與漢興路交叉口東北角（所屬南正門村委會(huì)一組）地塊項(xiàng)目開發(fā)，設(shè)立公司等簽訂《夷山花園開發(fā)商內(nèi)部協(xié)議》，協(xié)議約定叢某某占項(xiàng)目45%的股份，任總經(jīng)理，法定代表人，牛某某、韓某某分別占30%和25%，任副總經(jīng)理。并對(duì)公司內(nèi)部的其他事項(xiàng)進(jìn)行了約定。后三方合作中發(fā)生分歧，遂提出叢某某從公司中退出，注冊(cè)公司時(shí)叢某某未登記為股東。2010年6月6日，牛某某（某某置業(yè)公司法人代表）、韓某某（某某置業(yè)公司副總）為甲方，叢某某為乙方簽訂《分紅協(xié)議》一份，協(xié)議說明甲乙雙方共同投資開發(fā)開封南正門地塊，乙方投入資金433萬元，為該項(xiàng)目股東?，F(xiàn)乙方退出合作，但甲方無法退還乙方資金，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商，乙方所投資金隨甲方分紅，具體數(shù)額及付款時(shí)間約定為：一、乙方所投資金433萬元，分紅時(shí)除收回433萬元外，另分紅1067萬元，共計(jì)1500萬元。二、甲方在摘牌時(shí)起兩個(gè)月內(nèi)向乙方支付500萬元人民幣，如不能如期摘牌，最遲應(yīng)于2010年10月31日前交付此筆款項(xiàng)。甲方在開盤時(shí)起兩個(gè)月內(nèi)再向乙方支付1000萬元人民幣。三、甲方如未按時(shí)向乙方支付應(yīng)付款項(xiàng)，甲方應(yīng)按銀行貸款利息的一倍向乙方支付逾期期間的利息。四、乙方對(duì)甲方開發(fā)經(jīng)營項(xiàng)目期間的所有債權(quán)債務(wù)不負(fù)有責(zé)任及償還義務(wù)。協(xié)議還約定如不能按月如期完整執(zhí)行本分紅協(xié)議，欠條（附件）則生效。在甲方簽字處，僅有牛某某的簽字及加蓋有開封某某置業(yè)有限公司的印章；乙方為叢某某簽字，擔(dān)保人為付某甲，并無韓某某的簽字。欠條的主要內(nèi)容為：今牛某某欠叢某某1500萬元。本欠條所列款項(xiàng)，為分紅協(xié)議第一條所列款項(xiàng)，是分紅協(xié)議的附件，屬同一筆款項(xiàng)，分紅協(xié)議履行后牛某某向叢某某出具的1500萬元欠條自然作廢，不得重復(fù)計(jì)算。欠款人牛某某，擔(dān)保人付某甲，落款時(shí)間為2010年6月6日。同日還簽訂一份“文件使用管理協(xié)議”，對(duì)叢某某所持的與許友剛所簽的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》、與南正門村民委員會(huì)南正門村民組所簽的《房地產(chǎn)聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》、向許友剛付款350萬元，許友剛出具的收據(jù)原件等四份文件如何交接作了約定。

2011年1月31日，開封市國土資源局與開封市某某置業(yè)有限公司簽訂了合同編號(hào)為豫（汴）出讓（2011年）第0194號(hào)國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同。

另查明，2010年5月12日，某某置業(yè)公司注冊(cè)成立。登記股東為牛某某、韓某某，各占50%股份。2011年1月7日，股東由牛某某、韓某某變更為王光光、費(fèi)博，法定代表人由牛某某變更為劉斌；2012年3月2日股東由王光光、費(fèi)博變更為張某某、王某；2012年5月17日公司管理人員劉斌、張某某、王某變更為張某某、王某、牛某某，法定代表人由劉斌變更為牛某某；2013年5月16日，公司管理人員由張某某、王某、牛某某變更為張某某、王某，法定代表人變更為張某某。

還查明，某某置業(yè)公司于2010年12月25日向原告叢某某支付利息18萬元，于2011年4月3日、6月9日，兩次分別向叢某某支付利息各8萬元；于2011年4月9日，向原告叢某某支付200萬元。

本院認(rèn)為，叢某某與牛某某、韓某某組建公司，并實(shí)際投入433萬元開發(fā)夷山花園項(xiàng)目，后叢某某在公司成立之前退出，某某置業(yè)公司成立后，雙方簽訂的所謂分紅協(xié)議，實(shí)質(zhì)是對(duì)叢某某退出公司經(jīng)營后的補(bǔ)償協(xié)議，落款有法定代表人牛某某簽字并加蓋有某某置業(yè)公司的印章，所以該協(xié)議應(yīng)為某某置業(yè)公司對(duì)叢某某的承諾。牛某某向叢某某出具的欠條，則是對(duì)分紅協(xié)議的補(bǔ)充，與分紅協(xié)議指向同一事實(shí)，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且不違反法律規(guī)定，應(yīng)為有效協(xié)議。《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（三）》第二條規(guī)定，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己的名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對(duì)前款規(guī)定合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)的，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。原告叢某某投入的433萬元已實(shí)際投入某某置業(yè)公司的設(shè)立，且發(fā)起人牛某某、韓某某對(duì)這一事實(shí)均無異議。某某置業(yè)公司辯稱其不是合同相對(duì)人，不具備主體資格的理由不能成立。

2010年6月6日的協(xié)議對(duì)付款的時(shí)間和數(shù)額作了明確約定。第三人牛某某作證稱，已向原告叢某某支付1234萬元，但從其提交證據(jù)來看，2010年12月25日和2011年4月3日，叢某某向其出具的收到條都載明“今收到本金伍佰萬元整利息壹拾捌萬元正（至11月12月元月）”等，對(duì)兩份收條不能理解為已向叢某某支付本金500萬元加18萬元的利息，而應(yīng)理解為向叢某某兩筆支付了18萬元和8萬元利息。牛某某亦未提供向叢某某支付形式的證據(jù)。因此，對(duì)牛某某的主張不予采信。按照約定，某某置業(yè)公司最遲應(yīng)于2010年10月31日前向叢某某支付500萬元，但其僅支付利息34萬元，于2011年4月9日支付本金200萬元。某某置業(yè)公司沒有完全按照約定付款，已構(gòu)成違約。該項(xiàng)目雖然沒有開盤，按約定一部分款項(xiàng)尚未到付款期限，但某某置業(yè)公司在公司法定代表人及股東等重大事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)未及時(shí)通知叢某某，其行為明顯表示不履行合同，故叢某某要求某某置業(yè)公司立即支付款項(xiàng)數(shù)額1260萬元未超出某某置業(yè)公司應(yīng)承擔(dān)的額度，叢某某的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予支持。

關(guān)于叢某某要求某某置業(yè)公司支付利息問題。根據(jù)協(xié)議約定，某某置業(yè)公司未能按時(shí)向叢某某支付應(yīng)付款項(xiàng)，應(yīng)按銀行貸款利率的一倍支付逾期期間的利息。關(guān)于計(jì)息的起止時(shí)間，根據(jù)約定，500萬元的利息應(yīng)從2010年11月1日起至2011年4月9日止，300萬元的利息應(yīng)從2011年4月10日起至2014年1月7日止，利率按同期中國人民銀行公布的同期貸款利率計(jì)算。故叢某某請(qǐng)求260萬元的利息自2011年11月1日起計(jì)算，應(yīng)予支持。但其請(qǐng)求某某置業(yè)公司按中國人民銀行同期貸款利率雙倍支付利息不符合約定，本院不予支持。因1000萬元屬于按法定事由付款，故利息應(yīng)從起訴之日即2014年1月8日起計(jì)算。故從2014年1月8日起，至本判決確定的還款期限屆滿之日止某某置業(yè)公司應(yīng)當(dāng)以1260萬元為本金，按中國人民銀行公布的同期貸款利率，向原告叢某某支付利息，已經(jīng)支付的34萬元利息應(yīng)予扣除。被告某某置業(yè)公司未履行協(xié)議，是產(chǎn)生糾紛的主要原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二條第二款，《中華人民共和國合同法》第一百零八條、第一百一十四條，判決如下：

一、本判決生效后十日內(nèi)，開封市某某置業(yè)有限公司支付給叢某某款項(xiàng)1260萬元。

二、本判決生效后十日內(nèi)，開封市某某置業(yè)有限公司支付給叢某某相應(yīng)利息（其中260萬元的利息，從2010年11月1日起至2014年1月7日止；1260萬元的利息，從2014年1月8日起，至本判決確定的還款期限屆滿之日止，均按中國人民銀行公布的同期貸款利率計(jì)算。同時(shí)扣除已付利息34萬元）。

三、駁回原告叢某某的其他訴訟請(qǐng)求。

債務(wù)人如果未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)97400元，由開封市某某置業(yè)有限公司承擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省高級(jí)人民法院。

審判長　　谷長東

審判員　　郭為民

審判員　　楊雯蒨

二〇一六年一月二十七日

書記員　　謝迎平

合同糾紛