鶴壁市山城區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）山民初字第792號

原告張某，男，漢族，19**年**月**日出生，無業(yè)。

委托代理人王小兵，河南大正永衡律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為一般代理。

被告張某某，男，漢族，19**年**月**日出生。

被告張某甲，男，漢族，19**年**月**日出生。

委托代理人張某某，男，漢族，1991年2月8日出生，系張某甲之子。代理權(quán)限為代為承認(rèn)、變更、放棄訴訟請求，進(jìn)行調(diào)解，提起上訴，代領(lǐng)法律文書。

被告河南省某某建設(shè)集團(tuán)有限公司，住所地河南省新鄉(xiāng)市牧野區(qū)和平大道***號。

法定代表人黃某某，該公司董事長。

委托代理人王作海，男，漢族，該公司職工。代理權(quán)限為代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求等。

委托代理人楊杰，男，河南聯(lián)盟律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求等。

原告張某與被告張某某、張某甲、被告河南省某某建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡稱河南二建）健康權(quán)糾紛一案，本院于2014年7月9日立案受理后，因案情復(fù)雜轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖怼Ｔ嫦虮驹荷暾埶痉ㄨb定，本院于2014年10月8日移送鑒定，于2014年12月15日收到鑒定意見書。于2014年10月8日公開開庭進(jìn)行了審理，原告張某及其委托代理人王小兵、被告張某某、被告張某甲、被告河南二建委托代理人王作海、楊杰到庭參加了訴訟。于2014年12月24日公開開庭進(jìn)行了審理，原告張某及其委托代理人王小兵、被告張某某、被告張某甲委托代理人張某某、被告河南二建委托代理人王作海、楊杰到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，2013年10月起原告張某到被告張某某、張某甲父子承包的位于衛(wèi)輝市致富路旁邊的工程工地干活，從事混凝土泵卸料時的輔助工作，工資每天100元。2014年3月18日原告張某在工作中，因混凝土泵操作員操作不當(dāng)，致使混凝土泵卸料管從高空突然下降并來回?fù)u擺，將站在下面工作位置上的原告打傷，造成原告骨盆骨折、內(nèi)踝骨折、腰椎骨折、足骨折等多處多發(fā)性骨折。原告被緊急送往新鄉(xiāng)醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院救治，住院18天。原告從事的工作是被告河南二建承包施工的污泥處理廠工程，被告張某某、張某甲分包了其中的混凝土澆筑、支模板等勞務(wù)工作。原告與被告多次就賠償事宜交涉無果，故訴至法院請求判令三被告支付原告醫(yī)療費(fèi)1223.5元，交通費(fèi)1757元，營養(yǎng)費(fèi)180元，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)540元，誤工費(fèi)18000元，護(hù)理費(fèi)10890元，精神撫慰金15000元，后續(xù)治療費(fèi)7000元，殘疾賠償金134388.18元，共計188978.68元。

被告張某某辯稱，工地是張某某承包的，不是張某甲和張某某一起承包的，原告張某是被告張某某雇傭的。但原告張某受傷是泵車造成的，泵車不是張某某租用的，不應(yīng)當(dāng)由張某某承擔(dān)責(zé)任。出院是原告張某自己要求的，張某住院期間花費(fèi)的費(fèi)用都是張某某墊付的。原告張某要求的各項費(fèi)用均過高。

被告張某甲辯稱，原告不應(yīng)該起訴張某甲，張某甲也是在工地干活的。

被告河南二建辯稱，一、原告起訴的主體一直改變，不合法律程序。二、河南二建與原告沒有任何關(guān)系，原告在訴狀中明確說明是混凝土工作人員操作不當(dāng)造成原告受傷的，而該工作人員不是河南二建的。三、河南二建對原告的訴請不承擔(dān)連帶責(zé)任。四、原告訴請各項數(shù)額明顯過高。

為支持原告的訴訟主張，原告向本院提交以下證據(jù)：

1、書面證人證言四份。證明原告受傷時間是2014年3月18日，地點是衛(wèi)輝市污泥處理廠，受傷的原因是被混凝土泵車打傷以及被120急救車送去急救的事實。

2、新鄉(xiāng)醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院《住院病歷》1份。證明原告被120急救車送到醫(yī)院住院治療以及具體的傷情和治療情況。

3、照片9張。照片1為中標(biāo)通知書，證明中標(biāo)人為河南二建；照片2、3、4是施工合同文本，照片5、6、7、8、9是工地現(xiàn)場，照片2-9均證明污泥處理廠項目的承包人是河南二建。

4、醫(yī)療費(fèi)票據(jù)9張，共計1223.5元。交通費(fèi)票據(jù)27張，交通費(fèi)證明3張（出院后雇傭車輛從鶴壁到衛(wèi)輝醫(yī)院檢查），共計1757元。

5、鶴壁朝歌法醫(yī)臨床司法鑒定所《司法鑒定意見書》1份，載明：被鑒定人張某已構(gòu)成八級傷殘。該損傷誤工期限為150-180天。護(hù)理期限為2-3個月，前1.5個月需2人護(hù)理，后期需1人護(hù)理。需要后續(xù)治療，體內(nèi)固定物需在術(shù)后（骨折完全愈合）1-2年內(nèi)取出，二次手術(shù)費(fèi)用按縣級醫(yī)院現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)（無手術(shù)并發(fā)癥發(fā)生）需6000元至7000元。鑒定費(fèi)票據(jù)1張，鑒定費(fèi)2500元。醫(yī)療費(fèi)票據(jù)1張，放射費(fèi)300元。

6、張某《戶口本》1份，載明：張某，非農(nóng)業(yè)家庭戶口。

被告張某某質(zhì)證認(rèn)為，對證據(jù)1，書面證人證言不真實，我要求證人出庭，證人原海發(fā)當(dāng)時已經(jīng)下班了；對證據(jù)2、真實性無異議；對證據(jù)3、照片5-9是施工工地近期的照片，其他照片不知道；對證據(jù)4、交通費(fèi)票據(jù)有異議，不知道原告坐車去干什么，對交通費(fèi)證明有異議。原告提交的門診醫(yī)療費(fèi)票據(jù)，不能證明與本案有關(guān)聯(lián)性；對證據(jù)5、真實性無異議。對證據(jù)6，真實性無異議，戶口本顯示管片兒為張莊村委會，原告應(yīng)是農(nóng)村戶口。

被告張某甲質(zhì)證意見與被告張某某的質(zhì)證意見相同。

被告河南二建質(zhì)證認(rèn)為，對證據(jù)1，證人未出庭，不能作為證據(jù)；對證據(jù)2，真實性無異議；對證據(jù)3、取證途徑不明，來源不合法，不予質(zhì)證。對證據(jù)4，原告提交的門診醫(yī)療費(fèi)票據(jù)，不能證明與本案有關(guān)聯(lián)性。對3份交通費(fèi)證明有異議，證人應(yīng)當(dāng)出庭。原告應(yīng)當(dāng)對交通費(fèi)的必要性承擔(dān)舉證責(zé)任，是否因治療需要、是否與本案有關(guān)聯(lián)性而支出的交通費(fèi)，且票據(jù)上無法顯示是誰用的、做什么用的，不在住院期間的票據(jù)應(yīng)當(dāng)做合理說明；對證據(jù)5，真實性無異議。對證據(jù)6，真實性無異議，戶口本顯示管片兒為張莊村委會，原告應(yīng)是農(nóng)村戶口。

被告張某某、張某甲、河南二建均無證據(jù)提交。

本院認(rèn)為，原告提交的證據(jù)1和證據(jù)4中交通費(fèi)證明，系書面證言，證人未出庭作證，其證明力不予確認(rèn)；證據(jù)2、4、5中，病歷、交通費(fèi)票據(jù)、鑒定意見書、鑒定費(fèi)用，可以相互印證原告受傷治療的經(jīng)過及費(fèi)用，其證明力予以部分確認(rèn)，證據(jù)4中2張交通費(fèi)票據(jù)系鶴壁至新鄉(xiāng)，與原告就醫(yī)的地點不符，1張交通費(fèi)票據(jù)顯示35元，遠(yuǎn)超出與原告就醫(yī)地點交通費(fèi)票價，該3張交通費(fèi)票據(jù)證據(jù)力不予確認(rèn)；證據(jù)3，原告張某提交的9張照片系傳來證據(jù)，無其他證據(jù)予以印證，其證明力不予確認(rèn)；證據(jù)6，來源合法，本院確認(rèn)其證明力。

依據(jù)以上有效證據(jù)，本院確認(rèn)以下事實：

被告張某某雇傭原告張某到位于衛(wèi)輝市致富路旁的工地上從事混凝土泵卸料時的輔助工作，工資為每天100元。2014年3月18日原告張某在干活兒時受傷，在新鄉(xiāng)醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院住院治療18天，原告張某住院期間，被告張某某為原告張某支付了4萬元的醫(yī)療費(fèi)。另查明，原告張某系非農(nóng)業(yè)家庭戶口。

本院認(rèn)為，原告張某按照被告張某某的指派完成相應(yīng)工作，被告張某某支付原告張某相應(yīng)工資，原告張某與被告張某某之間形成雇傭關(guān)系。被告張某某答辯時自述其給原告張某的工資為每天100元?！吨腥A人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定”個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款的規(guī)定”雇員從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。”被告張某某應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被告張某甲系被告張某某的雇員，原告張某主張被告張某甲應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，于法無據(jù)，本院不予支持。原告張某提交的證據(jù)無法證明原告干活的工程承包方就是河南二建，根據(jù)”誰主張，誰舉證”的原則，原告主張讓被告河南二建就原告的損失承擔(dān)連帶責(zé)任，證據(jù)不足，本院不予支持。

原告張某所受損失有：

一、原告主張醫(yī)療費(fèi)1223.5元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定”醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定。……”依據(jù)9張收費(fèi)票據(jù)，原告主張醫(yī)療費(fèi)1223.5元，本院予以支持。

二、原告主張護(hù)理費(fèi)10890元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》某某十一條”護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計算；護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。”鶴壁朝歌法醫(yī)臨床司法鑒定所《司法鑒定意見書》載明：護(hù)理期限為2-3個月，前1.5個月需2人護(hù)理，后期需1人護(hù)理。本院確定原告的護(hù)理期限為2.5個月，前1.5個月護(hù)理人員為2人，后1個月護(hù)理人員為1人。原告未提交護(hù)理人員的收入證明，依據(jù)河南省居民服務(wù)業(yè)和其他服務(wù)業(yè)為29041元／年計算，其護(hù)理費(fèi)為29041÷365天×45天×2人＋29041÷365天×30天×1人＝9547.7元，予以支持，超出部分，本院不予支持。

三、原告主張住院伙食補(bǔ)助費(fèi)540元，營養(yǎng)費(fèi)180元。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》某某十三條”住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。”某某十四條”營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。”原告的住院伙食補(bǔ)助費(fèi)為30元／天×18天＝540元，營養(yǎng)費(fèi)10元／天×18天＝180元，予以支持。

四、原告主張交通費(fèi)1757元。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》某某十二條”交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費(fèi)用計算。交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。”根據(jù)原告提交的24張交通票據(jù)，共計298元，本院予以支持。

五、原告主張誤工費(fèi)18000元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》某某十條規(guī)定”誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實際減少的收入計算。……”被告張某某自述其給原告日工資標(biāo)準(zhǔn)為100元，現(xiàn)原告主張誤工費(fèi)18000元，本院予以支持。

六、原告主張的后續(xù)治療費(fèi)用7000元，根據(jù)鑒定意見被鑒定人取出體內(nèi)固定物的后續(xù)治療費(fèi)用按縣級醫(yī)院現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)（無手術(shù)并發(fā)癥發(fā)生）需6000—7000元左右，本院對其中6500元予以支持。

七、原告主張的殘疾賠償金134388.18元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》某某十五條規(guī)定”殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。……”本院依照城鎮(zhèn)居民上年度人均可支配收入22398.03元計算，22398.03元×20×30%＝134388.18元，予以支持。

八、原告主張的精神損害撫慰金15000元。因原告?zhèn)榇_已構(gòu)成八級傷殘，結(jié)合受訴法院所在地平均生活水平及原告?zhèn)榈纫蛩兀驹鹤枚?5000元。

綜上，原告受傷的經(jīng)濟(jì)損失共計185677.38元。依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條、第十八條、第十九條、某某十條、某某十一條、某某十二條、某某十三條、某某十四條、某某十五條、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條之規(guī)定，判決如下：

一、被告張某某于本判決生效后十日內(nèi)支付原告張某各項損失共計185677.38元；

二、駁回原告張某的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》某某百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的利息。

案件受理費(fèi)4080元，鑒定費(fèi)用2500元，合計6580元，由被告張某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，通過本院遞交上訴狀，并按照對方當(dāng)事人或代表人人數(shù)遞交副本，上訴于河南省鶴壁市中級人民法院。

審　判　長　杜文峰

審　判　員　靳紅英

人民陪審員　王麗君

二〇一五年二月五日

書　記　員　孫　攀

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