葫蘆島市龍港區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）龍民二初字第00065號(hào)

原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司，住所地葫蘆島市龍港區(qū)龍灣大街。

法定代表人馬某某，該公司經(jīng)理。

委托代理人周振華，遼寧一鳴律師事務(wù)所律師。

被告（反訴原告）李某某，住葫蘆島市龍港區(qū)。

委托代理人史寶華，遼寧義帆律師事務(wù)所律師。

原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司訴被告（反訴原告）李某某裝飾裝修合同糾紛一案，于2014年5月6日向本院提起訴訟，本院受理后，依法組成由審判員于丹擔(dān)任審判長，與人民陪審員蘇劍秋、耿麗梅參加評議的合議庭，書記員甘蕾擔(dān)任法庭記錄，并分別于2014年6月27日、7月23日、11月13日公開開庭進(jìn)行了審理。原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司法定代表人馬某某及委托代理人周振華，被告（反訴原告）李某某及委托代理人史寶華到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司在本訴中訴稱：原告為裝修公司，被告為酒店經(jīng)營業(yè)主。2013年上半年，被告因經(jīng)營酒店的需要，與我公司簽訂一份《裝修施工合同》。合同約定，由原告公司為被告裝修位于龍港區(qū)文化路**號(hào)樓的**酒店，工程內(nèi)容為室內(nèi)外基礎(chǔ)裝修，承包方式為原告負(fù)責(zé)人工，被告負(fù)責(zé)材料。《裝修施工合同》還對工程工期、設(shè)計(jì)、價(jià)款、材料供應(yīng)、工程驗(yàn)收以及違約金支付等做了詳細(xì)的約定。合同約定工程總價(jià)款為3900000元和付款方式為分批付款，其中，約定第二次付款在瓦工活結(jié)束時(shí)，被告支付原告工程人工費(fèi)30%，即120000元。合同簽訂后，原告方工人開始進(jìn)場施工，被告也如約支付了第一筆款項(xiàng)，但是，當(dāng)我方公司按照約定瓦工活結(jié)束后，要求被告支付第二筆款時(shí)，被告卻一直沒有按照約定支付，導(dǎo)致工程無法繼續(xù)下去，并導(dǎo)致原告無法支付工人工資，工人意見非常大。另外，在此階段，按照原告的要求和確認(rèn)，對工程進(jìn)行了部分變化，增加了工作量，多發(fā)生了部分費(fèi)用也應(yīng)一并支付給我公司。另外依照合同違約條款的約定，被告每延誤一日需向我方支付遲延部分工程款10‰的違約金。故原告訴至法院，要求被告給付拖欠的工程款162813元，違約金20000元，并由被告承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

被告李某某在本訴部分辯稱：根據(jù)雙方簽訂的合同約定，當(dāng)原告完成瓦工活時(shí)被告才給原告工程款120000元，但事實(shí)上原告的瓦工活并沒有結(jié)束，如廚房地磚沒有鋪設(shè)，因此我方才沒有給付120000元，這是由于原告的違約造成的，所以我方不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

反訴原告李某某在反訴部分訴稱：反訴人為酒店經(jīng)營業(yè)主，因經(jīng)營酒店的需要與被反訴人簽訂《裝修施工合同》，合同約定被反訴人為反訴人裝修靜聞花香酒店，工程內(nèi)容為室內(nèi)外基礎(chǔ)裝修，工程總價(jià)款390000元，付款方式為分批付款，竣工期限為2014年4月12日。其中約定第二次付款在瓦工活（包括房間過門石的安裝）結(jié)束時(shí)，反訴人支付被反訴人120000元工程款。合同簽訂后，反訴人如約支付了第一筆工程款。被反訴人沒有按照約定完成全部瓦工活，現(xiàn)還剩余22個(gè)房間的過門石沒有安裝，就帶著工人離開現(xiàn)場，至今工程仍停留在第一階段。至反訴人提起反訴之日止工程已經(jīng)超期74天，給反訴人帶來巨大經(jīng)濟(jì)損失。其中包括：1、因延期交工，酒店不能及時(shí)營業(yè)造成的房租費(fèi)用損失30,410.95元。2、雙方在簽訂合同時(shí)約定，由被反訴人雇傭打更人員看管場地及貨物的安全，雇傭費(fèi)用由被反訴人承擔(dān)。被反訴人停止施工后，沒有繼續(xù)履行雇傭打更人員的義務(wù)，致使反訴人自己承擔(dān)3個(gè)月的打更費(fèi)用4,800.00元，該部分損失應(yīng)由被反訴人承擔(dān)。3、因被反訴人無故中止施工，造成竣工日期延誤，第一階段的部分瓦工活也未交付驗(yàn)收，已經(jīng)構(gòu)成根本違約，其應(yīng)支付工程總價(jià)款30%部分的違約金即117，000.00元。4、要求被反訴人完成首次付款所含工程量，即完成剩余22個(gè)房間過門石的安裝，餐廳、廚房地磚、墻磚的鋪設(shè)安裝。5、同時(shí)因被反訴人的違約行為，反訴人要求與其解除《裝修施工合同》。因李某某在第一次庭審中當(dāng)庭提出反訴，故本案另行確定開庭日期審理。在第二次庭審中李某某要求增加訴訟請求，墊付的打更費(fèi)用5,300.00元，運(yùn)磚產(chǎn)生的人工費(fèi)700.00元，辦理消防的費(fèi)用5,000.00元，合計(jì)增加11,000.00元。

反訴被告北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司在反訴部分辯稱：一、我方?jīng)]有違約，而是反訴方違約。反訴方?jīng)]有按照雙方簽訂合同約定給付工程人工費(fèi)，才導(dǎo)致工程無法繼續(xù)進(jìn)行，出現(xiàn)工期順延的問題，在這種情況下，施工方不承擔(dān)責(zé)任。另外，工程還未竣工，沒有達(dá)到驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，根本談不上驗(yàn)收和根本違約，故反訴方主張違約賠償和工程延期損失以及雇傭費(fèi)用沒有事實(shí)和法律依據(jù)。二、過門石未安裝的原因是反訴方?jīng)]有提供材料造成的。合同約定施工方包工不包料，反訴方負(fù)責(zé)提供材料，過門石應(yīng)當(dāng)由反訴方提供，但直到瓦工活完工，反訴方也沒有提供過門石，此種情況下造成的工期順延，施工方不承擔(dān)責(zé)任。三、不存在餐廳、廚房地磚墻磚未完工的情況，只有少量磚未粘，也是因?yàn)榉丛V方要對棚頂進(jìn)行其他安裝，沒有讓我方粘。過門石和這點(diǎn)未粘的磚工程量不過一天，反訴方如果當(dāng)時(shí)提供或者要求，隨時(shí)可以安排施工人員進(jìn)行安裝，我方不可能讓整個(gè)施工隊(duì)無期限的等著反訴方提供過門石和改造完工。究其實(shí)質(zhì)，是反訴方不兌現(xiàn)給付約定工程人工費(fèi)，導(dǎo)致工程無法繼續(xù)進(jìn)行。四、關(guān)于解除合同，反訴方無權(quán)要求解除。對于本案來說，違約的是反訴方，反訴方?jīng)]有提出其他法定解除合同的理由，因此反訴方主張解除合同的主張無法成立；其次，如果約定解除，我方同意解除，但前提是按照合同約定結(jié)清款項(xiàng)并承擔(dān)違約責(zé)任。

本院經(jīng)審理查明：原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司作為乙方與作為甲方的本案被告（反訴原告）李某某于2013年簽訂合同編號(hào)為002185《葫蘆島某某裝飾裝修工程施工合同》一份，約定乙方為甲方位于葫蘆島市龍港區(qū)文興路**號(hào)的靜聞花香酒店進(jìn)行室內(nèi)外基礎(chǔ)裝修，承包范圍包括水電、瓦工、木工、油工、焊工、架工；承包方式為乙方只包工、不包料；開工日期為2013年11月12日，竣工日期為2014年4月12日；合同第3.6條約定發(fā)生以下情況下，工期順延，乙方不承擔(dān)責(zé)任，包括：1、甲方未能按合同約定提供開工條件的，2、工程量增加、設(shè)計(jì)變更的，3、甲方未按時(shí)驗(yàn)收隱蔽工程的，4、甲方未按時(shí)供應(yīng)合同約定的材料和設(shè)備的，5、7日內(nèi)由于非乙方原因停水停電累計(jì)8小時(shí)以上不能施工的，6、甲方未按時(shí)支付工程款的，7……；合同約定工程價(jià)款總計(jì)390,000.00元；約定乙方派駐本工程的項(xiàng)目經(jīng)理為馬XX；合同補(bǔ)充約定：一、1、此工程力工費(fèi)部分不再加其它費(fèi)用（不含地下室排水坑）；2、此工程按預(yù)算人工費(fèi)清單施工；3、如有變更或增減項(xiàng)按實(shí)際發(fā)生結(jié)算，不計(jì)預(yù)算內(nèi)；4、在中期付款時(shí)，結(jié)清增減項(xiàng)部分發(fā)生的費(fèi)用。二、1、首次預(yù)付款為50%計(jì)190,000.00元整，在本月15日支付；2、二次支付工程人工費(fèi)30%計(jì)120，000.00元整，于瓦工活結(jié)束時(shí)支付；3、三次支付人工費(fèi)15%計(jì)50，000.00元整，于木工活結(jié)束時(shí)支付；4、工程結(jié)束竣工后支付尾款5%計(jì)30,000.00元整，一次性結(jié)清；5、此工程為清包人工費(fèi)，不留保證金（質(zhì)保金），所有材料甲方供應(yīng)；6、此工程預(yù)算總造價(jià)實(shí)收300,000.00元整，管理費(fèi)90,000.00元整。李某某已實(shí)際給付北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司工程款190，000.00元。在雙方簽字確認(rèn)的《預(yù)算價(jià)格》中，力工一項(xiàng)體現(xiàn)金額為33,190.00元，內(nèi)容為砸樓梯、砸墻負(fù)一層至四層。

另查明，在原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司提供的由雙方簽訂的《裝修工程施工合同》中，違約責(zé)任條款11.2條約定：甲方不能按時(shí)支付工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、竣工結(jié)算款的，每延誤一日應(yīng)向乙方支付遲延部分工程款10‰的違約金。11.3條約定由于乙方責(zé)任延誤工期的，延誤一日乙方應(yīng)向甲方按已付工程進(jìn)度款之和的5‰支付違約金。合同尾部有雙方當(dāng)事人的簽字及蓋章。而在被告（反訴原告）李某某提供的雙方簽訂的《裝修工程施工合同》中的違約責(zé)任條款11.2條及11.3條中關(guān)于違約金的給付標(biāo)準(zhǔn)是空白項(xiàng)。在合同尾部僅在乙方處有北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司的簽字及蓋章，甲方簽字蓋章處為空白。

另查明，2014年9月4日，組織雙方當(dāng)事人看工程現(xiàn)場，李某某稱本案所涉房屋系租賃得來，每天都在產(chǎn)生房租，現(xiàn)因雙方在裝修過程中產(chǎn)生分歧，為解決雙方的糾紛，故申請以下事項(xiàng)：1、對現(xiàn)有已完工的工程量造價(jià)進(jìn)行鑒定，用以確定施工方所完成工程量的工程款數(shù)額；2、因雙方在裝修過程中產(chǎn)生糾紛，后續(xù)裝修無法正常進(jìn)行，申請解除與裝修公司間的合同；3、剩余房間過門石及餐廳、廚房地磚墻磚的鋪設(shè)不再要求裝修公司繼續(xù)完成。北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司答復(fù)稱：1、同意李某某就已經(jīng)施工的工程量及價(jià)款進(jìn)行鑒定，用以確定我方已裝修發(fā)生的實(shí)際工程款；2、同意解除雙方之間的裝修合同；3、同意就剩余過門石、餐廳及廚房磚的剩余活兒不再組織施工方人員施工，就現(xiàn)有的活兒，干到哪兒就算哪兒。

另查明，在雙方當(dāng)事人的共同選擇下，依法選擇錦州某某工程造價(jià)咨詢有限公司進(jìn)行工程造價(jià)的鑒定，上述鑒定機(jī)構(gòu)在現(xiàn)場實(shí)際測量后，多次組織雙方進(jìn)行詢問，出具編號(hào)為造咨字（2014）035號(hào)《工程造價(jià)鑒定報(bào)告》，該報(bào)告載明：對本案所涉房屋現(xiàn)有的已完成的工程量造價(jià)進(jìn)行鑒定至2014年10月28日確定的司法鑒定結(jié)果為：工程鑒定總造價(jià)為160,996.62元。本次鑒定發(fā)生鑒定費(fèi)用4，800.00元,已由申請鑒定方李某某預(yù)交。在組織雙方對上述鑒定報(bào)告進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，原告（反訴被告）提出質(zhì)證意見如下：1、因?yàn)楸景甘前凑占s定固定價(jià)計(jì)算工程款，故鑒定應(yīng)當(dāng)對工程量按照約定完成的百分比進(jìn)行鑒定，裝修公司屬于盈利性單位，不是無償服務(wù)的單位，不能按照工程造價(jià)的鑒定結(jié)果來認(rèn)定費(fèi)用。2、鑒定遺漏多處施工項(xiàng)目，比如：內(nèi)墻抹灰工程實(shí)際為2200平方米以上，而鑒定結(jié)論是1433平方米；遺漏了室外平臺(tái)找平層，抹地面和壓光30多平方米等等；力工整個(gè)項(xiàng)目都沒有計(jì)算。3、電工和水暖工套用國家定額嚴(yán)重偏離合同，導(dǎo)致該部分賠錢。4、該工程按照預(yù)算基本完成大部分，僅剩下水暖和電工安裝、木工和大白，按照合同約定的工程量，基本上完成80%以上，鑒定的數(shù)額明顯與事實(shí)不符。故提出重新鑒定的申請。2015年1月5日，鑒定機(jī)構(gòu)對于北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司質(zhì)證意見進(jìn)行答復(fù)，內(nèi)容大致為：1、在鑒定報(bào)告中已經(jīng)明確了鑒定方法、工程量計(jì)算以及計(jì)價(jià)依據(jù)；2、鑒定行為中不存在按百分比計(jì)算的依據(jù)，工程量的鑒定就是遵循實(shí)際施工的工程量來計(jì)算的，不能按照當(dāng)事人的想法想怎么算就怎么算；3、關(guān)于盈利的說法，鑒定機(jī)構(gòu)在報(bào)價(jià)表以及施工合同中均未找到利潤率的相關(guān)數(shù)據(jù)及證明資料，故證據(jù)不足，在鑒定中無法支持；4、至于數(shù)量問題，應(yīng)由原被告雙方自己負(fù)責(zé)，在鑒定中所采用的材料均是原被告雙方自己提供的，而且在鑒定過程中多次找到雙方對量核實(shí)，所有的工程量均是雙方認(rèn)可的，并且給了雙方充足的時(shí)間進(jìn)行核實(shí)，整個(gè)計(jì)價(jià)過程都是公開的，所謂的遺漏是不存在的，這在鑒定報(bào)告計(jì)價(jià)匯總表中記載的很清楚，同時(shí)被告沒有證據(jù)證明有力工的存在。上述鑒定機(jī)構(gòu)對于質(zhì)證意見的回復(fù)已向雙方當(dāng)事人告知并送達(dá)，但在指定的期限內(nèi)雙方當(dāng)事人均未向法庭提交后續(xù)的意見。

上述事實(shí)，有《裝修工程施工合同》、《預(yù)算價(jià)格》、圖紙、房屋租賃合同、照片、鑒定報(bào)告、證人證言等及雙方當(dāng)事人陳述在案為憑，經(jīng)開庭質(zhì)證和本院審查，可以采信。

本院認(rèn)為：原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司與被告（反訴原告）李某某簽訂的《裝修工程施工合同》是雙方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，合同合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。在本案的審理過程中，發(fā)現(xiàn)雙方當(dāng)事人所持合同在違約責(zé)任的約定條款部分存在差異，且李某某所持合同無其本人的簽字，故應(yīng)按照北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司所提供的經(jīng)雙方質(zhì)證無異議的合同作為分析案情的依據(jù)?！额A(yù)算價(jià)格》中體現(xiàn)預(yù)算價(jià)格合計(jì)為323，858.40元，其中包含力工一項(xiàng)33，190.00元。但雙方對實(shí)際商定工程款為300，000.00元，管理費(fèi)90,000.00元并無異議。因李某某方對于北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司提供的關(guān)于工程存在增加項(xiàng)及減少項(xiàng)變量的證據(jù)不認(rèn)可，同時(shí)本案又委托有資質(zhì)鑒定部門對已發(fā)生工程量及價(jià)款進(jìn)行鑒定，故對于裝飾公司提供的該份工程量變更證據(jù)材料不應(yīng)予以采信。關(guān)于鑒定問題，對于鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定報(bào)告，裝飾公司方存在諸項(xiàng)異議，鑒定機(jī)構(gòu)已對每一項(xiàng)做出了明確的解釋和說明，履行了其接受詢問的義務(wù)，裝飾公司方在接到鑒定機(jī)構(gòu)關(guān)于其方提出質(zhì)證意見的解釋說明后并未發(fā)表其它意見，應(yīng)視為其已認(rèn)可鑒定機(jī)構(gòu)的解釋說明，同時(shí)考慮本案的實(shí)際情況以及避免雙方當(dāng)事人損失的繼續(xù)擴(kuò)大，裝飾公司提出的重新鑒定申請不符合依法進(jìn)行重新鑒定的條件，對其之前提出的重新鑒定申請不應(yīng)予以采納，應(yīng)按照鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論160，996.62元來認(rèn)定已完成的工程量。但是鑒定機(jī)構(gòu)在進(jìn)行鑒定時(shí)忽略了力工一項(xiàng)的實(shí)際發(fā)生，關(guān)于力工費(fèi)用及力工工作內(nèi)容在雙方簽訂的《預(yù)算價(jià)格》中也有明確的體現(xiàn)，故應(yīng)按照雙方約定的力工價(jià)格33，190.00元計(jì)算到已完成的工程量中去，考慮到預(yù)算價(jià)格與合同價(jià)格存在差異，按照相應(yīng)的比例計(jì)算折和后的力工價(jià)格約為30，745.00元（33，190.00元/323258.40元×300，000.00元），故北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司已實(shí)際完成的工程量價(jià)格應(yīng)為191，741.62元。李某某在實(shí)際支付了北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司工程款190，000.00元后，還應(yīng)支付給其1，741.62元。關(guān)于發(fā)生的鑒定費(fèi)4，800.00元，因是為確定已完成工程量及價(jià)格支付的必要性費(fèi)用，應(yīng)由雙方當(dāng)事人各自承擔(dān)一半為宜。關(guān)于違約問題，北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司主張是因李某某未按時(shí)支付工程款導(dǎo)致施工隊(duì)離場，故李某某是違約方；而李某某則稱是因裝飾公司未能完成全部瓦工活，還未達(dá)到支付第二階段工程款的階段，其私自離場，造成李某某各項(xiàng)損失，故裝飾公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。本院認(rèn)為，雙方簽訂的合同中對第二階段工程款的給付時(shí)間約定為瓦工活結(jié)束時(shí)支付，而本案所涉工程過門石的安裝、餐廳廚房地磚墻磚的鋪設(shè)及粘貼工作確實(shí)沒有實(shí)際完成，但對于上述工程未完工的原因，雙方均持有不同意見，但無論意見如何，雙方均未提供確實(shí)充分的證據(jù)予以證明自身的觀點(diǎn)，僅有證人的證言也無法予以完全采信，故雙方當(dāng)事人均應(yīng)對工程未繼續(xù)完工造成停滯負(fù)有一半的責(zé)任，應(yīng)相互沖抵較為適宜。關(guān)于李某某主張的因工程未按期完工造成租賃物租金損失的訴訟請求，因該部分損失不屬于直接損失，不應(yīng)予以支持。關(guān)于李某某主張的其已支付給打更人員打更費(fèi)4,800.00元的訴訟主張，因其無法證實(shí)該部分費(fèi)用應(yīng)由北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司承擔(dān)，故亦不應(yīng)予以支持。關(guān)于李某某主張的應(yīng)由裝飾公司繼續(xù)完成過門石及剩余瓷磚安裝以及解除雙方簽訂的《裝修工程施工合同》的訴訟請求，因在審理過程中予以解決，故不再加以論述。關(guān)于李某某在后續(xù)庭審過程中主張的打更費(fèi)用5,300.00元，運(yùn)磚產(chǎn)生的人工費(fèi)700.00元，辦理消防的費(fèi)用5,000.00元，工程質(zhì)量不合格造成施工位置漏水產(chǎn)生損失2,000.00元的各項(xiàng)訴訟請求，因其提出已超期且不屬于本案審理范圍，故本案不予一并審理，其可另行提起告訴。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第九十三條、第一百二十條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第七十六條之規(guī)定，判決如下：

一、解除原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司與被告（反訴原告）李某某簽訂的《裝修工程施工合同》，北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司不再就本案所涉工程進(jìn)行施工；

二、被告（反訴原告）李某某給付原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司工程款1，741.62元；

三、駁回原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司與被告（反訴原告）李某某在本訴及反訴中的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期限履行支付金錢義務(wù)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本訴案件受理費(fèi)3,960.00元，反訴案件受理費(fèi)1，672.00元，郵寄費(fèi)40.00元，鑒定費(fèi)4,800.00元，合計(jì)10,472.00元，由原告（反訴被告）北京某某建筑裝飾工程有限公司葫蘆島分公司承擔(dān)5,236.00元，剩余部分5,236.00元由被告（反訴原告）李某某承擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于遼寧省葫蘆島市中級人民法院。

審　判　長　于　丹

人民陪審員　蘇劍秋

人民陪審員　耿麗梅

二〇一五年二月五日

書　記　員　甘　蕾

裝飾裝修合同糾紛