北京市第一中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2014）一中民終字第3727號(hào)

上訴人（原審被告）某某（北京）知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司，住所地北京市海淀區(qū)某某村某某街某某號(hào)某某室。

法定代表人陳某某，總經(jīng)理。

委托代理人溫振彬，廣東迪恩律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）北京某某餐飲管理有限公司，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)某某區(qū)某某號(hào)樓東側(cè)。

法定代表人趙某某，總經(jīng)理。

委托代理人謝華平，北京市京銳律師事務(wù)所律師。

委托代理人姜繼英，北京市京銳律師事務(wù)所律師。

上訴人某某（北京）知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司（簡(jiǎn)稱某某公司）因與被上訴人北京某某餐飲管理有限公司（簡(jiǎn)稱某某公司）商標(biāo)代理合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（簡(jiǎn)稱原審法院）作出的（2014）海民初字第7119號(hào)民事判決（簡(jiǎn)稱原審判決），于法定期限內(nèi)向本院提起上訴。本院于2014年4月1日受理后，依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明：

2011年9月，某某公司曾代理某某公司注冊(cè)”某某”商標(biāo)，注冊(cè)類(lèi)別為43類(lèi)，注冊(cè)號(hào)／申請(qǐng)?zhí)?982443。2012年11月21日，該商標(biāo)獲得注冊(cè)公告。2012年12月26日，某某公司與某某公司簽訂《知識(shí)產(chǎn)權(quán)委托合同》及補(bǔ)充協(xié)議，合同約定某某公司委托某某公司向工商局商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)”某某”所有類(lèi)別商標(biāo)，費(fèi)用34000元。備注注明：注冊(cè)不成功，全額退款（專屬權(quán)登記），并有馮某某的簽字。補(bǔ)充協(xié)議約定：已正常遞件的申報(bào)事項(xiàng)因行政主管機(jī)關(guān)依相關(guān)法律法規(guī)作出不利于某某公司評(píng)審的風(fēng)險(xiǎn)，由某某公司自行承擔(dān)，如因某某公司過(guò)錯(cuò)（包括人員懈怠、延誤工時(shí)、忘遞交），未在合理時(shí)間內(nèi)（6個(gè)月之內(nèi)）提交申請(qǐng)而導(dǎo)致無(wú)法注冊(cè)成功的，某某公司應(yīng)全額退回本次代理費(fèi)用，并在三個(gè)工作日內(nèi)賠償因此給某某公司造成的全部經(jīng)濟(jì)損失。同日，某某公司向某某公司支付注冊(cè)代理費(fèi)34000元，取得發(fā)票一張。某某公司并提供支出憑單，顯示2012年12月26日支出商標(biāo)代理注冊(cè)費(fèi)34000元，領(lǐng)款處簽名馮某某，某某（北京）知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司。

某某公司認(rèn)可發(fā)票的真實(shí)性，但否認(rèn)收到以上款項(xiàng)，主張發(fā)票不能證明該公司收到相關(guān)款項(xiàng)，是先開(kāi)票后付款，馮某某不是公司員工，因?yàn)闆](méi)有收到款項(xiàng)，故未進(jìn)行注冊(cè)工作。

上述事實(shí)，有委托合同、補(bǔ)充協(xié)議、發(fā)票、出帳憑證、商標(biāo)查詢網(wǎng)頁(yè)打印件及原審法院開(kāi)庭筆錄等在案佐證。

原審法院認(rèn)為，某某公司與某某公司之間簽訂的委托合同及補(bǔ)充協(xié)議是雙方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。某某公司主張馮某某不是該公司員工，沒(méi)有實(shí)際收到款項(xiàng)，但認(rèn)可委托合同是馮某某出面簽署的，且對(duì)合同、補(bǔ)充協(xié)議以及發(fā)票上的印章真實(shí)性沒(méi)有異議?？紤]合同以及支出憑單上均有馮某某的簽字，原審法院認(rèn)為，某某公司認(rèn)可馮某某有權(quán)代表該公司與某某公司簽訂合同，并將蓋章的合同、發(fā)票交給某某公司，表明其認(rèn)可馮某某可以代表該公司收取相應(yīng)款項(xiàng)。按照相關(guān)規(guī)定，發(fā)票是指在購(gòu)銷(xiāo)商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，開(kāi)具、收取的收付款憑證。銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位和個(gè)人，對(duì)外發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開(kāi)具發(fā)票。填開(kāi)發(fā)票的單位和個(gè)人必須在發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)確認(rèn)營(yíng)業(yè)收入時(shí)開(kāi)具發(fā)票，未發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)一律不準(zhǔn)開(kāi)具發(fā)票。一般而言，只有一方支付了相關(guān)款項(xiàng)后，才能取得對(duì)方開(kāi)具的發(fā)票。某某公司否認(rèn)收到相應(yīng)款項(xiàng)，卻無(wú)法解釋其開(kāi)具的發(fā)票在某某公司處的原因，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。結(jié)合某某公司提交的支出憑單，原審法院認(rèn)定馮某某收取某某公司相應(yīng)款項(xiàng)的行為是代表某某公司的行為。此后，某某公司未按照合同及補(bǔ)充協(xié)議的約定為某某公司辦理商標(biāo)全類(lèi)的注冊(cè)，導(dǎo)致該公司簽訂合同的目的不能實(shí)現(xiàn)，構(gòu)成根本違約，雙方之間的合同及補(bǔ)充協(xié)議應(yīng)予解除，某某公司應(yīng)承擔(dān)返還全款并賠償相應(yīng)利息損失的責(zé)任。

綜上，原審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第四十四條、第九十四條、第九十七條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：一、解除某某公司與某某公司于二Ｏ一二年十二月二十六日簽訂的編號(hào)為IP00162947的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)委托合同》及補(bǔ)充協(xié)議；二、某某公司退還某某公司支付的委托費(fèi)三萬(wàn)四千元。

某某公司不服原審判決，在法定期限內(nèi)向本院提起上訴稱：一、馮某某并非上訴人公司員工，不能代表上訴人簽訂合同、收取款項(xiàng)，即使馮某某真實(shí)存在上述行為，上述行為對(duì)上訴人沒(méi)有約束力。二、上訴人未收到被上訴人的合同款項(xiàng)，上訴人開(kāi)具發(fā)票的行為不能作為已收到款項(xiàng)的證據(jù)，原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。請(qǐng)求撤銷(xiāo)原審判決，并駁回被上訴人的全部訴訟請(qǐng)求。

被上訴人某某公司同意原審判決，請(qǐng)求二審法院維持原審判決。

在二審訴訟過(guò)程中，某某公司及某某公司對(duì)原審判決中的事實(shí)認(rèn)定不持異議，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：

某某公司與某某公司之間簽訂的委托合同及補(bǔ)充協(xié)議是雙方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。某某公司主張馮某某不是該公司員工且未收到款項(xiàng)，對(duì)此本院認(rèn)為，某某公司對(duì)委托合同的真實(shí)性不持異議，但對(duì)委托合同上存在馮某某簽字的原因未說(shuō)明合理理由，其所主張的馮某某無(wú)權(quán)代表公司簽訂合同的上訴理由缺乏事實(shí)依據(jù)，依法不能成立。發(fā)票是指在購(gòu)銷(xiāo)商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，開(kāi)具、收取的收付款憑證。銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位和個(gè)人，對(duì)外發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開(kāi)具發(fā)票。填開(kāi)發(fā)票的單位和個(gè)人必須在發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)確認(rèn)營(yíng)業(yè)收入時(shí)開(kāi)具發(fā)票，未發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)一律不準(zhǔn)開(kāi)具發(fā)票。一般而言，只有一方支付了相關(guān)款項(xiàng)后，才能取得對(duì)方開(kāi)具的發(fā)票。某某公司否認(rèn)收到相應(yīng)款項(xiàng)，卻無(wú)法解釋其開(kāi)具的發(fā)票在某某公司處的原因，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，結(jié)合某某公司提交的支出憑單，本院認(rèn)定馮某某收取某某公司相應(yīng)款項(xiàng)的行為是代表某某公司的行為。某某公司應(yīng)按照委托合同及補(bǔ)充協(xié)議的約定全面履行合同義務(wù)，現(xiàn)其未提交證據(jù)證明已按合同約定對(duì)原告所要求的”某某”商標(biāo)進(jìn)行了全類(lèi)申請(qǐng)注冊(cè)，理應(yīng)退還某某公司支付的全部款項(xiàng)。

綜上，某某公司的上訴理由缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，本院不予支持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，本院判決如下：

駁回上訴，維持原判。

一審案件受理費(fèi)三百二十五元，由某某（北京）知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司負(fù)擔(dān)（于本判決生效之日起七日內(nèi)交納）；二審案件受理費(fèi)六百五十元，由某某（北京）知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　邢　軍

代理審判員　　肖玲玲

代理審判員　　許　波

二〇一四年五月二十日

書(shū)　記　員　　趙　楠

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