原告某某科技股份有限公司與被告山西某某煤化工有限公司建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛一案

民事判決書

（2013）合民三初字第00042號(hào)

原告某某科技股份有限公司。

法定代表人丁某，董事長(zhǎng)。

委托代理人高林，安徽天德律師事務(wù)所律師。

委托代理人姜華，安徽天德律師事務(wù)所律師。

被告山西某某煤化工有限公司。

法定代表人米某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人張學(xué)輝，安徽正申律師事務(wù)所律師。

原告某某科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）與被告山西某某煤化工有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告某某公司委托代理人高林、姜華，被告某某公司委托代理人張學(xué)輝到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某某公司訴稱，2011年5月18日，原被告簽訂一份《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》，約定由原告承擔(dān)山西某某煤化工有限公司30萬(wàn)噸／年煤制乙二醇項(xiàng)目（以下簡(jiǎn)稱涉案項(xiàng)目）的設(shè)計(jì)工作，設(shè)計(jì)費(fèi)用為6200萬(wàn)元，并約定被告根據(jù)原告工作進(jìn)度支付相應(yīng)設(shè)計(jì)費(fèi)用，其中合同第9.1.3條約定：“在合同履行期間，發(fā)包人要求終止或解除合同，設(shè)計(jì)人未開始工作的，不退還發(fā)包人已付的定金；已開始設(shè)計(jì)工作的，發(fā)包人應(yīng)根據(jù)設(shè)計(jì)人已進(jìn)行的實(shí)際工作量，不足一半時(shí)，按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的一半支付；超過(guò)一半時(shí)，按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的全部支付”。合同還對(duì)雙方的其他權(quán)利義務(wù)作了約定。2011年8月6日，雙方又簽訂了一份《關(guān)于山西某某煤化工有限公司30萬(wàn)噸／年煤制乙二醇項(xiàng)目補(bǔ)充協(xié)議書》（以下簡(jiǎn)稱補(bǔ)充協(xié)議），約定：涉案項(xiàng)目由30萬(wàn)噸／年變更為20萬(wàn)噸／年，設(shè)計(jì)費(fèi)調(diào)整為5180萬(wàn)元，補(bǔ)充協(xié)議還對(duì)其他條款進(jìn)行了變更約定。合同簽訂后，原告根據(jù)合同約定完成了相應(yīng)的設(shè)計(jì)任務(wù)，并已告知被告。另外，原告還應(yīng)被告要求完成了可行性研究編制工作及完成了庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖的設(shè)計(jì)工作。而被告在原告無(wú)任何違約的情況下，于2012年9月17日向原告致函要求解除前述合同及補(bǔ)充協(xié)議。根據(jù)合同及補(bǔ)充協(xié)議的約定，以及原告根據(jù)被告的要求完成的工作成果，被告尚需支付原告初步設(shè)計(jì)費(fèi)用1554萬(wàn)元、可行性研究編制費(fèi)用80萬(wàn)元、庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)費(fèi)20萬(wàn)元，以上合計(jì)1654萬(wàn)元。綜上，請(qǐng)求法院判令被告：1、立即支付原告初步設(shè)計(jì)費(fèi)用1554萬(wàn)元，并自起訴之日，按每日2‰標(biāo)準(zhǔn)，支付逾期付款利息；2、立即支付原告可行性研究編制費(fèi)用80萬(wàn)元；3、立即支付原告庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)費(fèi)用20萬(wàn)元；4、承擔(dān)遲延支付預(yù)付款和總承包啟動(dòng)資金的逾期違約金31.08萬(wàn)元（518萬(wàn)元×2‰×30天=31.08萬(wàn)元）；5、承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

被告某某公司辯稱，1、關(guān)于初步設(shè)計(jì)費(fèi)用，原告在簽訂合同后雖做了前期工作，但實(shí)質(zhì)的初步設(shè)計(jì)并沒有進(jìn)行，化工程序分為工藝設(shè)計(jì)和工程設(shè)計(jì)，工程設(shè)計(jì)又分為初步設(shè)計(jì)和施工圖設(shè)計(jì)，初步設(shè)計(jì)是以工藝設(shè)計(jì)（工藝包）為基礎(chǔ)，本案中，被告解除了與日本某某株式會(huì)社（以下簡(jiǎn)稱日本某某公司）工藝包合同，沒有工藝包，也就無(wú)法進(jìn)行初步設(shè)計(jì)，原告也沒有證據(jù)證明被告收到了原告的初步設(shè)計(jì)資料。根據(jù)雙方的合同約定，原告只有提供了初步設(shè)計(jì)審查版，被告才應(yīng)付錢，但原告到起訴前都沒有提供。起訴后，原告的初步設(shè)計(jì)成品不知道從何而來(lái)，被告沒有工藝包，可能是為類似工程編制的初步設(shè)計(jì)，但是工藝包不具有通融性，類似初步設(shè)計(jì)項(xiàng)目質(zhì)量是很難保證的，我們認(rèn)為原告要求支付初步設(shè)計(jì)的訴請(qǐng)是沒有依據(jù)的。原告初步設(shè)計(jì)費(fèi)的計(jì)算也是錯(cuò)誤的，合同最初約定6200萬(wàn)，后調(diào)整為5180萬(wàn)，但隨后又分出去一部分項(xiàng)目，最終設(shè)計(jì)費(fèi)總額調(diào)整為3280萬(wàn)元，各個(gè)階段費(fèi)用計(jì)算也應(yīng)以調(diào)整后的3280萬(wàn)元來(lái)計(jì)算。2、關(guān)于可行性研究報(bào)告編制費(fèi)，被告不予認(rèn)可，被告是和香港公司簽署的編制協(xié)議，香港公司再轉(zhuǎn)交給原告，根據(jù)合同相對(duì)性，就算應(yīng)支付費(fèi)用，也應(yīng)給香港公司。本案中，可行性報(bào)告不具備付款條件，草案經(jīng)過(guò)審核發(fā)現(xiàn)很多問(wèn)題，曾經(jīng)兩次要求進(jìn)行修改，第二次要求后原告就沒有回復(fù)，達(dá)不到對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行可行性論證的目的，不具備付款條件。可行性研究報(bào)告費(fèi)計(jì)算也是沒有依據(jù)的，高于市場(chǎng)價(jià)，應(yīng)該以市場(chǎng)價(jià)格作為依據(jù)。3、關(guān)于庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)費(fèi)，被告不予認(rèn)可，工程設(shè)計(jì)分為初步設(shè)計(jì)和施工圖設(shè)計(jì)，本案初步設(shè)計(jì)都沒有完成，施工圖設(shè)計(jì)更無(wú)法完成，設(shè)計(jì)質(zhì)量也無(wú)法保證，被告也一直沒有收到施工圖，施工圖也是在起訴后才提交，且設(shè)計(jì)費(fèi)以定額為依據(jù)也是沒有法律根據(jù)的。4、關(guān)于預(yù)付款逾期違約金，被告不予認(rèn)可。本案中，合同已經(jīng)解除，解除后的法律責(zé)任合同中有明確約定，就不能再適用預(yù)期違約金條款，如果適用違約金，被告就要承擔(dān)兩次責(zé)任，是不公平的。5、合同簽訂后，被告已經(jīng)支付了718萬(wàn)元的設(shè)計(jì)費(fèi)用，其中200萬(wàn)元是啟動(dòng)資金，518萬(wàn)元是初步設(shè)計(jì)的預(yù)付款，足夠支付原告已經(jīng)完成的工作量，對(duì)于多支出的部分，被告保留要求原告返還的權(quán)利。

原告為支持其訴訟請(qǐng)求，提供了下列證據(jù)：

證據(jù)一、《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》，證明原被告雙方約定由原告承擔(dān)涉案項(xiàng)目工程設(shè)計(jì)。

證據(jù)二、《補(bǔ)充協(xié)議》，證明原被告雙方將涉案項(xiàng)目工程量由30萬(wàn)噸／年變更為20萬(wàn)噸／年，同時(shí)設(shè)計(jì)費(fèi)也做了變更。

證據(jù)三、電子收款回單，證明被告于2011年9月15日，支付合同約定的518萬(wàn)元預(yù)付款及200萬(wàn)元啟動(dòng)資金。

證據(jù)四、被告2012年9月17《合同解除通知函》、原告2012年9月19日《答復(fù)函》、被告2012年9月27日《合同解除事宜函復(fù)》、原告2012年10月10日《回復(fù)》、被告2012年10月23日《合同解除事宜》，證明被告單方面違約要求解除合同及補(bǔ)充協(xié)議，原告不同意解除合同，并要求被告支付初步設(shè)計(jì)費(fèi)1554萬(wàn)元、可行性研究編制費(fèi)用80萬(wàn)元、庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)費(fèi)用20萬(wàn)元及要求賠償損失。

證據(jù)五、《工程總承包框架協(xié)議書》，證明原被告雙方約定由原告承擔(dān)涉案項(xiàng)目工程設(shè)計(jì)總承包。

證據(jù)六、會(huì)議紀(jì)要、往來(lái)傳真、電子郵件，證明設(shè)計(jì)合同簽訂后，原告在設(shè)計(jì)期間就一些專業(yè)問(wèn)題與被告及項(xiàng)目參加單位溝通，積極開展設(shè)計(jì)工作。具體內(nèi)容為：1、2011年10月16日-17日，《總體方案協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要》記載：“采用如下工藝技術(shù)方案：乙二醇：日本某某的經(jīng)草酸二甲脂生產(chǎn)乙二醇工藝。”故可以確定使用日本某某的工藝技術(shù)，這與被告提供的證據(jù)四《技術(shù)附件》及原告補(bǔ)充證據(jù)《年產(chǎn)20萬(wàn)噸乙二醇成套工業(yè)技術(shù)購(gòu)買合同》相互印證。2、2012年3月7日《設(shè)計(jì)分工協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要》，證明雙方對(duì)原協(xié)議設(shè)計(jì)工作內(nèi)容進(jìn)行了變更的事實(shí)，確定原告為項(xiàng)目總體院；氣化爐由賽某公司設(shè)計(jì)；動(dòng)力窗設(shè)計(jì)由某某院承擔(dān)。3、2012年3月20日《總體設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要》，證明原告按照3月7日會(huì)議精神，開始履行合同，履行總體院的職責(zé)，組織各分設(shè)計(jì)單位召開工作協(xié)調(diào)會(huì)議，推進(jìn)設(shè)計(jì)工作有序進(jìn)行。4、原告?zhèn)髡?、開工預(yù)備協(xié)調(diào)會(huì)等證據(jù)，證明：A、第一次協(xié)調(diào)會(huì)后，原告忠實(shí)履行合同，參加開工預(yù)備協(xié)調(diào)會(huì)，認(rèn)真負(fù)責(zé)地開展設(shè)計(jì)工作；B、第二次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)前，被告要求原告完成設(shè)計(jì)的內(nèi)容及深度要求，從而證明原告已開展設(shè)計(jì)工作。5、2012年5月22日《第二次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要》，證明：A、原告履行總體院職責(zé)，組織分設(shè)計(jì)單位召開第二次設(shè)計(jì)工作協(xié)調(diào)會(huì)，推進(jìn)設(shè)計(jì)工作有序進(jìn)行；B、原告按照被告要求，在第二次協(xié)調(diào)會(huì)完成了應(yīng)完成的初步設(shè)計(jì)內(nèi)容。6、傳真、會(huì)議紀(jì)要，證明：A、原告忠實(shí)履行合同的相關(guān)情況。B、7月1日《會(huì)議紀(jì)要》第4條記載：“要求原告7月30日前完成初步設(shè)計(jì)”；8月18日傳真，原告發(fā)函給被告“完成了全部設(shè)計(jì)工作”，證明原告履行了合同，基本完成了全部初步設(shè)計(jì)工作；7月1日《會(huì)議紀(jì)要》，要求原告7月6日前完成《可研報(bào)告》；2012年8月17日傳真，反映被告要求按審查意見調(diào)整《可研報(bào)告》部分內(nèi)容，證明《可研報(bào)告》已完成；8月18日傳真，證明原告已按被告要求，對(duì)《可研報(bào)告》進(jìn)行了修改。C、8月21日會(huì)議紀(jì)要，反映被告要求原告9月10日前完成庫(kù)房、機(jī)修車間的基礎(chǔ)圖，原告已按要求完成。

證據(jù)七、初步設(shè)計(jì)成品及入庫(kù)單，證明被告解除合同時(shí)原告已按雙方合同約定完成了初步設(shè)計(jì)方案的事實(shí)。

證據(jù)八、可行性研究報(bào)告，證明原告應(yīng)被告的要求已完成可行性研究方案編制的事實(shí)。

證據(jù)九、庫(kù)房、機(jī)修車間施工設(shè)計(jì)圖及入庫(kù)單，證明原告應(yīng)被告要求已完成庫(kù)房、機(jī)修車間施工設(shè)計(jì)圖的事實(shí)。

證據(jù)十、收費(fèi)定額及標(biāo)準(zhǔn)，證明原告要求被告支付可行性研究方案編制費(fèi)用80萬(wàn)元、庫(kù)房、機(jī)修車間施工設(shè)計(jì)圖費(fèi)用20萬(wàn)元的依據(jù)。

證據(jù)十一、往來(lái)電子郵件，證明設(shè)計(jì)合同簽訂后，原告設(shè)計(jì)期間就一些專業(yè)問(wèn)題與被告及項(xiàng)目參加單位進(jìn)行溝通，積極進(jìn)行設(shè)計(jì)工作的事實(shí)；原告基本完成初步設(shè)計(jì)及進(jìn)行可行性研究方案編制的事實(shí)。

證據(jù)十二，被告與日本某某株式會(huì)社（以下簡(jiǎn)稱日本某某）簽訂的成套技術(shù)購(gòu)買合同，證明：1、在2012年2月14日，被告就與日本某某簽訂了乙二醇工藝包技術(shù)購(gòu)買合同；2、這份合同第一頁(yè)反映的內(nèi)容和后面所附授權(quán)書內(nèi)容一致，本案中，本來(lái)的工藝包來(lái)源于日本某某的技術(shù)，在中國(guó)由日本某某公司、某某公司、浙江某某公司、重慶某某公司四方擁有工藝包開發(fā)權(quán)，原告是技術(shù)開發(fā)方之一，不是必須由被告、某某提供工藝包才行，又因?yàn)楸桓嬉蠹泳o設(shè)計(jì)，故在被告某某公司與某某簽訂技術(shù)購(gòu)買合同后，原告就開始用該工藝包進(jìn)行初步設(shè)計(jì)。

 

被告某某公司對(duì)原告上述證據(jù)發(fā)表以下質(zhì)證意見：

被告對(duì)原告證據(jù)一至證據(jù)三的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明目的均無(wú)異議，但認(rèn)為被告于2011年9月15日付款718萬(wàn)元，其中200萬(wàn)元是項(xiàng)目啟動(dòng)資金，518萬(wàn)元是預(yù)付款。被告對(duì)原告證據(jù)四的真實(shí)性、合法性及關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議，但對(duì)證明目的有異議，認(rèn)為被告是因?yàn)楣に嚢鼡Q才導(dǎo)致合同無(wú)法履行，當(dāng)時(shí)被告考慮到了釣魚島爭(zhēng)端的政治問(wèn)題，才重新選擇上海某某化工有限公司，而上海某某化工技術(shù)有限公司因?yàn)橥瑯I(yè)競(jìng)爭(zhēng)的原因不愿意和原告合作，所以被告只能解除合同，這并非被告違約，而是由于不可抗力導(dǎo)致的。被告對(duì)原告證據(jù)五的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明目的均無(wú)異議。被告對(duì)原告證據(jù)六的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議，但對(duì)證明目的有異議，認(rèn)為會(huì)議紀(jì)要、電子郵件都是對(duì)日后工作計(jì)劃的安排，不能證明原告實(shí)際完成了初步設(shè)計(jì)，也不能證明被告已向原告提供工藝包，不能證明原告和被告就可行性研究方案的編制簽訂了協(xié)議。對(duì)于協(xié)調(diào)會(huì)確定使用日本某某公司工藝方案的事實(shí)被告認(rèn)可，且被告也同日本某某公司簽訂了工藝包購(gòu)買協(xié)議，但不能據(jù)此證明被告向原告提供了工藝包。2012年5月14日的傳真雖證明被告建議與日本某某公司聯(lián)系，但這僅是建議處理方案，并不能證明原告已經(jīng)同日本某某公司有實(shí)際聯(lián)系。2012年7月1日會(huì)議紀(jì)要，不能證明日本某某公司向被告提供了工藝包，更不能證明被告向原告提供了工藝包，反而證明了被告并沒有收到日本某某公司的工藝包。2012年8月18日的傳真是原告單方提供的，并沒有被告的確認(rèn)?？尚行匝芯繄?bào)告的修改意見，證明被告收到了草稿，但存在很多問(wèn)題，被告兩次提出建議修改，但最后一次建議修改后沒有收到原告的回復(fù)，可行性研究報(bào)告還要修改，與原告主張已經(jīng)完成初步設(shè)計(jì)是矛盾的。2012年7月1日會(huì)議紀(jì)要，只能證明可行性研究報(bào)告編制的進(jìn)度，不能證明已經(jīng)完成工作。2012年8月17日的傳真證明可研報(bào)告還存在問(wèn)題，還需要進(jìn)行修改。2012年8月21日會(huì)議紀(jì)要，是對(duì)施工圖設(shè)計(jì)的安排，合同解除時(shí)施工圖還沒有完成。被告對(duì)原告證據(jù)七至證據(jù)九的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性和證明目的均有異議，認(rèn)為按照化工設(shè)計(jì)的程序，在沒有提供工藝包及可行性研究報(bào)告沒有批準(zhǔn)的情況下，初步設(shè)計(jì)是沒有質(zhì)量保證的，被告也一直沒有收到初步設(shè)計(jì)文件；根據(jù)原告在先提供的證據(jù)，可行性研究報(bào)告是有問(wèn)題的，被告兩次提出修改意見，且沒有收到最終版的報(bào)告，也無(wú)法提交相關(guān)部門審批，故無(wú)法對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行可行性論證。本案中，原告初步設(shè)計(jì)沒有完成，主張完成施工圖是違反程序的，質(zhì)量無(wú)法保障，被告也沒有收到施工圖，故在合同解除時(shí)，施工圖是沒有完成的。原告對(duì)被告證據(jù)十、證據(jù)十一的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性無(wú)異議，但對(duì)證明目的有異議，認(rèn)為收費(fèi)定額一般都高于市場(chǎng)價(jià)格，無(wú)法反映市場(chǎng)行情，本案應(yīng)當(dāng)參考市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。被告對(duì)原告證據(jù)十二的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性無(wú)異議，但對(duì)證明目的有異議，認(rèn)為這份合同是為了取得工藝包，被告同日本某某公司簽訂的，原告根據(jù)總承包框架協(xié)議與日本某某公司進(jìn)行了談判，但不能證明原告是工藝包的開發(fā)方之一，即便是開發(fā)方之一，原告使用工藝包也需要日本某某公司授權(quán)，合同在沒有履行的情況下，原告使用日本某某公司工藝包的行為也是侵權(quán)行為。

被告某某公司為支持其抗辯理由，提供了下列證據(jù)：

第一組證據(jù)：1、2011年5月18日，被告與原告簽訂的涉案項(xiàng)目工程總承包框架協(xié)議書；2、2011年5月18日被告與原告簽訂的建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同；3、2011年8月6日，被告與原告簽訂的涉案項(xiàng)目補(bǔ)充協(xié)議書。

證明：1、根據(jù)建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同的約定，初步設(shè)計(jì)提交時(shí)間是合同生效且收到設(shè)計(jì)基礎(chǔ)材料和工藝包60天內(nèi)，只有被告提供工藝包以后，原告才能進(jìn)行初步設(shè)計(jì)；2、工程設(shè)計(jì)費(fèi)用最終變更為3280萬(wàn)元，按變更后的設(shè)計(jì)費(fèi)用3280萬(wàn)元計(jì)算，被告只需支付328萬(wàn)元的預(yù)付款，已多支付190萬(wàn)元。

第二組證據(jù)：4、2012年2月14日，被告與日本某某公司、重慶某某公司、某某公司簽訂的CTEG工業(yè)化技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同技術(shù)附件。

證明：1、根據(jù)原告要求，被告與日本某某公司簽訂了三方協(xié)議，由日本某某公司為被告提供乙二醇項(xiàng)目工藝包；2、根據(jù)協(xié)議附件5.1條的約定，對(duì)交付的工藝包應(yīng)由原告或原告聘請(qǐng)的專家、工程公司審查，日本某某公司進(jìn)行修改完善，據(jù)此，只有被告收到工藝包并對(duì)其進(jìn)行審查后向原告交付工藝包，原告才能以此為據(jù)進(jìn)行初步設(shè)計(jì)；3、根據(jù)附件5.2的約定，某某公司對(duì)某某公司提供的設(shè)計(jì)文件中有關(guān)圖紙進(jìn)行階段性審查，以確保主要工程設(shè)計(jì)文件與賣方（某某公司）的工藝包要求相一致。而實(shí)際上，被告與日本某某公司的合同一直沒有履行，日本某某公司既沒有提供工藝包，也無(wú)從對(duì)所謂的初步設(shè)計(jì)進(jìn)行審查，所以不具備進(jìn)行初步設(shè)計(jì)的條件。

第三組證據(jù)：5、2011年9月15日，被告向原告支付首期工程設(shè)計(jì)費(fèi)518萬(wàn)元及項(xiàng)目總承包啟動(dòng)資金200萬(wàn)元，共計(jì)718萬(wàn)元的銀行轉(zhuǎn)賬憑證。

證明：被告向原告支付了總計(jì)718萬(wàn)元，按照變更后的設(shè)計(jì)費(fèi)，被告多支付了190萬(wàn)元。

第四組證據(jù)：6、2012年3月7日設(shè)計(jì)分工協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要；7、2012年3月20日總體設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要；8、2012年4月26日開工預(yù)備協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要；9、2012年3月21日原告某某公司單方簽字蓋章的設(shè)計(jì)范圍變更補(bǔ)充協(xié)議書。

證明：因原告無(wú)力完成氣化島和動(dòng)力島的設(shè)計(jì)工作，被告將該部分設(shè)計(jì)分包給了某某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）和某某新能核工業(yè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某院）。

第五組證據(jù)：10、2012年9月17日被告致原告的合同解除通知函；11、2012年9月19日，原告致被告的合同解除通知函的回函；12、2012年9月27日，被告致原告的復(fù)函及上海某某化工技術(shù)有限公司的聲明函；13、2012年10月10日，原告致被告的回函。

證明：原告因政治原因無(wú)法履行與日本某某公司的工藝包技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，重新確定了新的工藝包供應(yīng)商，上海某某公司因同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的原因不愿與原告合作，致原被告雙方簽訂的合同無(wú)法實(shí)際履行。因此，被告解除了與原告簽訂的建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，是基于不可抗力，主觀上沒有過(guò)錯(cuò)。

第六組證據(jù)：2013年8月20日某某公司分別向賽某公司、上海某某公司發(fā)出的傳真及上述公司分別于8月21日、8月22日的復(fù)函。

證明：根據(jù)國(guó)內(nèi)外的化工設(shè)計(jì)管理，工藝包是初步設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)，沒有工藝包是無(wú)法開展工程初步設(shè)計(jì)工作的，對(duì)于擬建項(xiàng)目，工藝包不具有通用性，采用相似項(xiàng)目的工藝包進(jìn)行工程設(shè)計(jì)，無(wú)法確保設(shè)計(jì)工作的質(zhì)量。

原告對(duì)被告提供的上述證據(jù)發(fā)表以下質(zhì)證意見：

原告對(duì)被告提供的第一組至第五組證據(jù)的真實(shí)性、合法性關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議，但對(duì)證明目的有異議，原告認(rèn)為：1、2012年3月21日的補(bǔ)充協(xié)議書，雙方并沒有達(dá)成一致意見，在2012年9月17日被告解除協(xié)議函注明的也是5月18日簽訂的工程設(shè)計(jì)合同和8月6日的補(bǔ)充協(xié)議，并不涉及3月21原告提出的單方協(xié)議，因此，單方協(xié)議對(duì)雙方?jīng)]有約束力；2、原告承擔(dān)的任務(wù)，包括可行性研究、初步設(shè)計(jì)、施工圖設(shè)計(jì)，這也是合同涵蓋的內(nèi)容，初步設(shè)計(jì)階段可不用被告提供工程工藝包文件作為初步設(shè)計(jì)的依據(jù)，這是設(shè)計(jì)中經(jīng)常采用的做法，是為了加快建設(shè)進(jìn)度，會(huì)議參加人對(duì)工程建設(shè)進(jìn)度及程序是比較了解的，故會(huì)議紀(jì)要可以作為設(shè)計(jì)項(xiàng)目已經(jīng)啟動(dòng)的依據(jù)。在設(shè)計(jì)過(guò)程中，有關(guān)的技術(shù)方案都是雙方認(rèn)可的，工程進(jìn)度中沒有提到工藝包，因?yàn)楣に嚢诔醪皆O(shè)計(jì)里不是必須具備的條件，所以在實(shí)際設(shè)計(jì)中，沒有把工藝包作為初步設(shè)計(jì)完成的條件，并且，本案涉及的技術(shù)，原告也是共同開發(fā)的權(quán)利人之一，對(duì)工藝包技術(shù)是完全掌握的；3、對(duì)費(fèi)用計(jì)算問(wèn)題，原告已經(jīng)完成了全部初步設(shè)計(jì)，應(yīng)按照約定支付全部的設(shè)計(jì)費(fèi)用；4、對(duì)設(shè)計(jì)內(nèi)容變更沒有異議，但不是原告做不了氣化島和動(dòng)力島的設(shè)計(jì)工作；5、釣魚島爭(zhēng)端不屬不可抗力事由，被告據(jù)此解除合同，是單方違約行為。原告對(duì)被告提供的第六組證據(jù)的真實(shí)性有異議，認(rèn)為賽某公司、某某公司與被告有合作，某某公司與原告為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，對(duì)于某某公司及賽某公司的觀點(diǎn)及被告的證明目的不予認(rèn)可。

經(jīng)庭審舉證質(zhì)證，本院對(duì)當(dāng)事人提供的證據(jù)分析認(rèn)證如下：

原告提供的證據(jù)一至證據(jù)六，證據(jù)十至證據(jù)十二，被告對(duì)其真實(shí)性、合法性及關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議，上述證據(jù)證明了原被告簽訂、履行、解除合同的過(guò)程，本院予以采納。原告提供的證據(jù)七至證據(jù)九，被告對(duì)其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有異議，原告提供了證據(jù)原件，上述證據(jù)與雙方提供的其它證據(jù)相互印證，本院確認(rèn)其真實(shí)性。被告提供的第一至第五組證據(jù)，原告對(duì)其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議，上述證據(jù)證明了雙方簽訂，履行、解除合同的事實(shí)，對(duì)上述證據(jù)本院予以采納。被告提供的證據(jù)六，原告對(duì)其真實(shí)性有異議，賽某公司、某某公司與被告有利害關(guān)系，但不影響其就本案的技術(shù)事實(shí)進(jìn)行說(shuō)明，兩公司復(fù)函可以作為本案查明案件事實(shí)的參考。

根據(jù)上述證據(jù)，本院確認(rèn)以下事實(shí)：

2011年5月18日，原告某某公司與被告某某公司簽訂一份涉案項(xiàng)目總承包協(xié)議書，約定甲方（某某公司）正式委托乙方（某某公司）承擔(dān)涉案項(xiàng)目的EPC（設(shè)計(jì)、采購(gòu)和施工）總承包工作，即某某公司負(fù)責(zé)該項(xiàng)目全部廠內(nèi)工程設(shè)計(jì)、主裝置及部分公輔裝置的采購(gòu)、施工等工作；甲方同意在本協(xié)議書生效后15日內(nèi)，支付乙方本項(xiàng)目總承包啟動(dòng)資金人民幣200萬(wàn)元，乙方于本協(xié)議生效后立即啟動(dòng)本項(xiàng)目的總承包工作；甲乙雙方承諾，如甲方未按照本協(xié)議的規(guī)定將本項(xiàng)目交給乙方進(jìn)行EPC總承包，則本協(xié)議中的啟動(dòng)資金將作為乙方開展EPC準(zhǔn)備工作的補(bǔ)償費(fèi)用，不予退回，如甲方按照本協(xié)議的規(guī)定將本項(xiàng)目交給乙方進(jìn)行EPC總承包，則簽訂的工程設(shè)計(jì)合同將納入EPC總承包合同一并執(zhí)行，并將設(shè)計(jì)費(fèi)優(yōu)惠10%。該協(xié)議還對(duì)工程范圍、工期、承包費(fèi)用規(guī)模等內(nèi)容進(jìn)行了約定。同日，原被告又簽訂了一份建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，約定原告交付的設(shè)計(jì)文件及時(shí)間要求：合同生效并收到被告提供的設(shè)計(jì)基礎(chǔ)資料及相關(guān)工藝包后60天內(nèi)提供10份初步設(shè)計(jì)資料，收費(fèi)依據(jù)和計(jì)算方法按國(guó)家和地方有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，鑒于某某公司擬委托某某公司以EPC總承包方式建設(shè)，雙方商定，本合同的工程設(shè)計(jì)費(fèi)為6200萬(wàn)元；在合同履行期間，發(fā)包人（某某公司）要求終止或解除合同，設(shè)計(jì)人（某某公司）未開始設(shè)計(jì)工作的，不退還發(fā)包人已付的定金，已開始設(shè)計(jì)工作的，發(fā)包人應(yīng)根據(jù)設(shè)計(jì)人已經(jīng)進(jìn)行的實(shí)際工作量，不足一半時(shí)，按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的一半支付，超過(guò)一半時(shí)，按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)用的全部支付；發(fā)包人應(yīng)按照合同規(guī)定的金額和日期向設(shè)計(jì)人支付設(shè)計(jì)費(fèi)，每逾期支付一天，承擔(dān)應(yīng)支付金額千分之二的逾期違約金。合同還對(duì)具體的付款方式等內(nèi)容進(jìn)行了約定。2011年6月，被告就涉案項(xiàng)目的工程設(shè)計(jì)安排了專業(yè)設(shè)計(jì)負(fù)責(zé)人及工程設(shè)計(jì)用工計(jì)劃。

2011年8月6日，原被告雙方又簽訂了一份涉案項(xiàng)目《補(bǔ)充協(xié)議書》，約定：涉案項(xiàng)目規(guī)模由“30萬(wàn)噸”變更為“20萬(wàn)噸”；設(shè)計(jì)費(fèi)用由6200萬(wàn)元調(diào)整為5180元；設(shè)計(jì)費(fèi)支付方式為本協(xié)議生效后7天內(nèi)，發(fā)包人支付工程設(shè)計(jì)費(fèi)用的10%計(jì)518萬(wàn)元，作為預(yù)付款；設(shè)計(jì)人提交初步設(shè)計(jì)審查版文件后7天內(nèi)，發(fā)包人支付工程設(shè)計(jì)費(fèi)用的20%計(jì)1036萬(wàn)元，設(shè)計(jì)人提交初步設(shè)計(jì)成品后7天內(nèi)，發(fā)包人支付工程設(shè)計(jì)費(fèi)用的10%計(jì)518萬(wàn)元；設(shè)計(jì)人提交土建基礎(chǔ)圖后7天內(nèi)，發(fā)包人支付設(shè)計(jì)費(fèi)用的10%計(jì)518萬(wàn)元……。補(bǔ)充協(xié)議還對(duì)其他的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定。2011年9月14日，被告向原告轉(zhuǎn)賬支付718萬(wàn)元，其中200萬(wàn)元為總承包啟動(dòng)資金，518萬(wàn)元為工程預(yù)付款。

2011年10月16日-17日，原被告召開了涉案項(xiàng)目的總體方案協(xié)調(diào)會(huì)，會(huì)議紀(jì)要確定乙二醇工藝方案采用“日本某某的經(jīng)草酸二甲酯生產(chǎn)乙二醇工藝”。2012年2月9日，重慶某某公司（甲方）、某某公司（乙方）、浙江某某化學(xué)工業(yè)有限公司（丙方，簡(jiǎn)稱某某公司）簽訂了CTEG工業(yè)化技術(shù)EG單元對(duì)外轉(zhuǎn)讓簽約授權(quán)書，約定甲、乙、丙三方聯(lián)合體共同依據(jù)某某擁有的草酸二甲脂加氫合成乙二醇的研究成果，在中國(guó)研發(fā)草酸二甲酯加氫制乙二醇的工業(yè)化工藝技術(shù)，形成知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)（簡(jiǎn)稱EG單元），甲、乙、丙三方在此明確表示同意并授權(quán)甲方代表三方，僅以甲方名義在中國(guó)境內(nèi)直接與某某公司簽署CTEG工業(yè)化技術(shù)商務(wù)合同及其附件，對(duì)外轉(zhuǎn)讓EG單元工業(yè)化工藝技術(shù)，甲、乙、丙三方均在授權(quán)書上簽字。2012年2月14日，某某公司與日本某某株式會(huì)社、重慶某某公司簽訂了《年產(chǎn)20萬(wàn)噸乙二醇成套工業(yè)技術(shù)購(gòu)買合同》。

2012年3月7日，原被告及賽某公司、某某院、某某公司召開了涉案項(xiàng)目設(shè)計(jì)分工協(xié)調(diào)會(huì)，會(huì)議紀(jì)要載明：涉案項(xiàng)目根據(jù)工藝流程要求分三大塊設(shè)計(jì)，1、項(xiàng)目設(shè)計(jì)總院為某某公司；2、項(xiàng)目氣化島設(shè)計(jì)為某某公司（由某某公司委托賽某公司負(fù)責(zé)氣化和凈化裝置工程設(shè)計(jì)）；3、項(xiàng)目動(dòng)力島設(shè)計(jì)單位為某某院。會(huì)議紀(jì)要還對(duì)其他設(shè)計(jì)方案及設(shè)計(jì)分工范圍及職責(zé)做了記錄。2012年3月20日-22日，某某公司在合肥主持召開由原被告及賽某公司、某某公司、某某院等單位參加的涉案項(xiàng)目總體設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)，會(huì)議主題為落實(shí)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)、明確界區(qū)，討論設(shè)計(jì)統(tǒng)一規(guī)定及確定重大設(shè)計(jì)原則，落實(shí)設(shè)計(jì)進(jìn)度。2012年3月21日，某某公司單方簽字蓋章向某某公司提供涉案項(xiàng)目工程設(shè)計(jì)范圍變更補(bǔ)充協(xié)議書，內(nèi)容為：由于備煤、氣化島、凈化和熱電站裝置由某某公司另行委托其他單位承擔(dān)工程設(shè)計(jì)工作，故設(shè)計(jì)費(fèi)在原補(bǔ)充協(xié)議5180萬(wàn)元的基礎(chǔ)上減去1900萬(wàn)元；同時(shí)由于增加總體設(shè)計(jì)工作，故設(shè)計(jì)費(fèi)在補(bǔ)充協(xié)議基礎(chǔ)上增加500萬(wàn)元，綜合上述兩項(xiàng)，設(shè)計(jì)費(fèi)由原補(bǔ)充協(xié)議5180萬(wàn)元調(diào)整為3780萬(wàn)元。同時(shí)對(duì)設(shè)計(jì)費(fèi)的支付方式按照比例進(jìn)行核減，某某公司未在該單方協(xié)議上簽章，庭審中，原告對(duì)該單方協(xié)議的真實(shí)性予以認(rèn)可，但認(rèn)為該單方協(xié)議未生效。

2012年4月26日，某某公司主持召開第二次涉案項(xiàng)目開工預(yù)備協(xié)調(diào)會(huì)，原被告及賽某公司、某某公司、某某院、等單位參加了會(huì)議，會(huì)議內(nèi)容為，查看乙二醇項(xiàng)目工地土建施工情況、落實(shí)3月20日首次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)進(jìn)度計(jì)劃、審查確定總平面布置圖、研究確定地基處理方案、商討項(xiàng)目開工相關(guān)事宜等。2012年5月22日，某某公司主持召開涉案項(xiàng)目第二次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)，原被告及某某公司、賽某公司、某某院參加了會(huì)議，會(huì)議的主要內(nèi)容為，確認(rèn)全廠總圖、確定初步設(shè)計(jì)完成時(shí)間和成品格式等。2012年7月1日，原被告及某某公司召開涉案項(xiàng)目會(huì)議，會(huì)議紀(jì)要為，某某公司7月6日前完成可研報(bào)告初稿報(bào)業(yè)主審查，業(yè)主應(yīng)盡快將審查意見返回給某某公司，某某公司將在收到意見后3-5個(gè)工作日內(nèi)完成可研編制（暫定7月10日）；按照第二次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)安排，某某公司將在7月30日前完成初步設(shè)計(jì)（除專篇外），其他設(shè)計(jì)裝置院的初步設(shè)計(jì)文件也應(yīng)同時(shí)完成并提供某某公司，在收到環(huán)評(píng)、安評(píng)等批復(fù)后，某某公司在15日內(nèi)完成全部初步設(shè)計(jì)文件的編制工作，在初步設(shè)計(jì)完成前，確保某某公司的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同生效等。

2012年7月6日，某某公司向某某公司員工梁如儉發(fā)出“K626A-某某可研成品2012706”郵件。2012年7月13日某某公司向某某公司員工梁如儉及張成武發(fā)出“K626A-某某可研成品2012713”和“K626A-某某可研成品-20億-2012713”郵件。2012年7月19日-7月20日，原被告邀請(qǐng)了某某公司人員及各相關(guān)廠商就涉案項(xiàng)目的技術(shù)方案、后續(xù)工作和進(jìn)度進(jìn)行討論，會(huì)議紀(jì)要為，7月31日前，某某公司提交其設(shè)計(jì)范圍內(nèi)的初步設(shè)計(jì)概算供業(yè)主審查。2012年8月1日，被告向原告發(fā)出郵件稱：“……我們已經(jīng)對(duì)貴院發(fā)來(lái)的可研報(bào)告‘K626A-某某可研成品2012706’進(jìn)行了審查，現(xiàn)將審查意見反饋貴院，可研審查意見中可能存在不妥之處，請(qǐng)盡快組織人員整理出新版可研報(bào)告……”。2012年8月17日，被告向原告發(fā)出郵件：“根據(jù)本次和之前的審查意見修改可研報(bào)告，并盡快返回我方”。2012年8月18日，原告向被告發(fā)出郵件：“…….按照二次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)確定的工作內(nèi)容，我們已經(jīng)完成了承擔(dān)設(shè)計(jì)范圍內(nèi)的全部初步設(shè)計(jì)，各專業(yè)文稿匯總已經(jīng)完成，目前只差總論一章由于等二院（賽某公司）、某某院的初步設(shè)計(jì)資料匯總，沒有完成，待他們提供后我們將盡快完成總論篇章，請(qǐng)督促各裝置院按照相關(guān)會(huì)議紀(jì)要要求盡快提供最終的初步設(shè)計(jì)資料，以便我們完成完整的項(xiàng)目初步設(shè)計(jì)。要形成成套完整的初步設(shè)計(jì)，還需要一些相應(yīng)的主管部門的批文（如環(huán)評(píng)、安評(píng)等），請(qǐng)抓緊安排人員辦理，并明確提供的時(shí)間，我公司將給予積極的協(xié)助。按照2012年7月20日會(huì)議紀(jì)要確定的工作內(nèi)容，我們已經(jīng)完成了合同范本、設(shè)計(jì)范圍內(nèi)概算的提供；完成了初步總體規(guī)劃的編制；完成了主要設(shè)備清單的提供；完成了詳勘布置圖的提供；完成了總圖的調(diào)整，按照可研的審查意見進(jìn)行了可研的修改。

2012年9月17日，被告向原告發(fā)出郵件稱：“貴我雙方于2011年5月18日簽訂的建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同及2011年8月6日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，在合同履行過(guò)程中，發(fā)生以下情況：（一）土方工程設(shè)計(jì)和計(jì)算出現(xiàn)失誤；（二）氣化工藝選擇出現(xiàn)幾次反復(fù)；（三）主要是乙二醇工藝包更換，上海某某公司不能與貴司合作，導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因此，自本函發(fā)出之日起，解除雙方2011年5月18日簽訂的合同及2011年8月6日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，希望貴司能夠理解我方的苦衷，真誠(chéng)希望貴我雙方以后能夠在別的項(xiàng)目上進(jìn)行合作，對(duì)受到的損失，我方保留主張賠償?shù)臋?quán)利”。2012年9月19日，某某公司向某某公司復(fù)函：“貴公司2012年9月17日發(fā)來(lái)的合同解除通知函收到，對(duì)此我們深感震驚，并對(duì)貴方在沒有進(jìn)行相互溝通的情況下單方面突然解除合同的做法不可理解。在項(xiàng)目的實(shí)施過(guò)程中貴我雙方建立了良好的關(guān)系，由于氣化和熱電部分設(shè)計(jì)分工的變更，2012年3月7日貴方確定本項(xiàng)目由我公司、某某新能、賽某公司三方共同承擔(dān)設(shè)計(jì)，并確定我方為總體設(shè)計(jì)院。作為總體設(shè)計(jì)院，今年我們按計(jì)劃分別于2012年3月20日-22日和2012年5月21日-23日召開了兩次初步設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)，為該項(xiàng)目的順利實(shí)施編制了大量的文件并在協(xié)調(diào)會(huì)上通過(guò)。我公司也按照計(jì)劃完成了我方負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)范圍的初步設(shè)計(jì)并就后續(xù)工作和我們工作完成情況向貴方進(jìn)行了匯報(bào)，在項(xiàng)目執(zhí)行過(guò)程中，雙方進(jìn)行了較好的溝通，我方也均按照每次會(huì)議紀(jì)要的要求按時(shí)完成了規(guī)定的工作。對(duì)于貴方提出解除合同的三個(gè)理由我們認(rèn)為是不恰當(dāng)?shù)模?、關(guān)于土方問(wèn)題，土方工程設(shè)計(jì)本身是近似計(jì)算，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際發(fā)生的土方量較大誤差，在2012年8月21日由貴我雙方、賽某公司、土方施工單位、管理公司等多方參加的會(huì)議上分析了出現(xiàn)這種較大誤差的原因，主要是廠址地形復(fù)雜、地形圖測(cè)點(diǎn)少造成的，因此土方工程不存在計(jì)算失誤；2、關(guān)于氣化工藝選擇出現(xiàn)反復(fù)，在2011年10月16-17日會(huì)議上雙方確認(rèn)氣化采用GSP加壓氣化技術(shù)，后因GSP方面無(wú)法滿足本項(xiàng)目的進(jìn)度要求，我方又建議采用航天爐氣化技術(shù)，并安排了技術(shù)交流。當(dāng)貴方?jīng)Q定采用魯奇加壓氣化技術(shù)并將該部分從我們的設(shè)計(jì)范圍內(nèi)分離出去后，我方給予了充分的理解與支持，并按照貴公司的要求承擔(dān)了總體院的任務(wù)，初步設(shè)計(jì)前期階段就是對(duì)工程主要技術(shù)進(jìn)行比選和確定，我們認(rèn)為出現(xiàn)反復(fù)是正常的。3、關(guān)于乙二醇工藝包更換，在2011年10月16日-17日會(huì)議上雙方確認(rèn)采用日本某某的乙二醇工藝技術(shù)，據(jù)此我公司進(jìn)行了大量的工作，完成了我們?cè)O(shè)計(jì)范圍內(nèi)的初步設(shè)計(jì)工作并按照貴方要求正在進(jìn)行機(jī)修、庫(kù)房的施工圖設(shè)計(jì)，現(xiàn)在貴方突然通知我們工藝包進(jìn)行更換，是貴公司的單方面決定，這與貴公司與我公司簽訂的工程設(shè)計(jì)合同無(wú)任何直接的關(guān)系。作為友好合作方，我們對(duì)貴公司更換工藝包的單方做法給予理解，但突然單方面通知解除貴我雙方的合同是不合適的，也是不符合合同的有關(guān)規(guī)定的。真誠(chéng)希望貴我雙方及時(shí)溝通協(xié)商有關(guān)問(wèn)題。共同推進(jìn)該項(xiàng)目的早日建成。如貴方執(zhí)意如此，我方也將保留我們的權(quán)利”。2012年9月27日，某某公司函復(fù)某某公司：“……因釣魚島事態(tài)突然擴(kuò)大，中日關(guān)系驟然緊張，迫于政治壓力，外加合同主要條款存在爭(zhēng)議，我方不得不中斷同日方企業(yè)的交流與合作，重新確定上海某某作為乙二醇項(xiàng)目的工藝包供應(yīng)商，而上海某某聲明不能同某某公司和五環(huán)公司合作，為了項(xiàng)目順利進(jìn)行，減少貴我雙方的損失，我們不得不解除合同……”。2012年10月10日，某某公司向某某公司復(fù)函：“……貴方單方面解除合同的做法我公司不予認(rèn)同，請(qǐng)貴方繼續(xù)按照約定履行合同。目前我方已按約基本完成了本項(xiàng)目的初步設(shè)計(jì)、可研編制工作并按照貴方要求完成了庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖的大部分設(shè)計(jì)工作，如果貴方執(zhí)意終止合同，按照貴我雙方2011年5月18日設(shè)計(jì)合同第九條和2011年8月6日補(bǔ)充協(xié)議書第三條，貴司尚需支付我公司如下費(fèi)用，1、初步設(shè)計(jì)費(fèi)用人民幣1554.00萬(wàn)元，可行性研究編制費(fèi)用人民幣80.00萬(wàn)元，庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)費(fèi)用人民幣20.00萬(wàn)元，三項(xiàng)合計(jì)費(fèi)用共計(jì)1654.00萬(wàn)元，同時(shí)貴司應(yīng)賠償因單方解約給我公司造成的一切損失”。原被告雙方就合同解除及賠償問(wèn)題協(xié)商無(wú)果，原告起訴來(lái)院，請(qǐng)求判如所請(qǐng)。訴訟中，被告某某公司又以某某公司的土建設(shè)計(jì)存在嚴(yán)重問(wèn)題為由，以某某公司為被告，向本院另案提起訴訟，本院以（2013）合民三初字第194號(hào)案件受理。本案訴訟中，原告某某公司向本院提供了涉案項(xiàng)目的初步設(shè)計(jì)說(shuō)明書、圖紙、概算書等初步設(shè)計(jì)資料，該資料的落款時(shí)間為2012年9月。被告對(duì)上述資料持有異議，認(rèn)為該資料不符合合同約定的要求，但未就其異議理由作具體說(shuō)明，亦未提供相應(yīng)的反駁證據(jù)，原被告均書面明確表示對(duì)上述初步設(shè)計(jì)成品是否符合合同要求不申請(qǐng)鑒定。

本院認(rèn)為，本案主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、本案所涉法律關(guān)系的性質(zhì)；二、被告應(yīng)否承擔(dān)解除合同的法律責(zé)任；三、原告是否按照合同的約定完成了初步設(shè)計(jì)工作；四、初步設(shè)計(jì)費(fèi)如何計(jì)算，如原告完成了初步設(shè)計(jì)工作，被告應(yīng)否承擔(dān)延期支付初步設(shè)計(jì)費(fèi)違約金；五、原告可行性研究編制費(fèi)、庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)費(fèi)的主張應(yīng)如何處理，被告應(yīng)否承擔(dān)遲延支付預(yù)付款和總承包啟動(dòng)資金的逾期違約金。

一、關(guān)于本案所涉法律關(guān)系性質(zhì)

本院認(rèn)為，本案原被告簽訂的工程總承包合同、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同及補(bǔ)充協(xié)議，沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。在合同的履行過(guò)程中，原被告與涉案項(xiàng)目參與設(shè)計(jì)、施工的其他單位多次召開了協(xié)調(diào)會(huì)，形成了會(huì)議紀(jì)要，會(huì)議紀(jì)要中的內(nèi)容，是合同履行過(guò)程中對(duì)合同的進(jìn)一步細(xì)化和變更，這些內(nèi)容都是當(dāng)事人根據(jù)工程的實(shí)際情況達(dá)成的合意，是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，也是合同內(nèi)容的補(bǔ)充，與前述合同具有同等的法律效力，對(duì)原被告雙方當(dāng)事人均具有約束力。本案合同為涉案項(xiàng)目的工程設(shè)計(jì)合同，涉案項(xiàng)目涉及了包括乙二醇工藝包在內(nèi)的諸多專有技術(shù)，其中最為核心的技術(shù)是乙二醇工藝包技術(shù)，根據(jù)合同的約定及會(huì)議紀(jì)要，乙二醇工藝包技術(shù)使用日本某某公司的技術(shù)，即：某某公司擁有的以合成氣為原料，利用氧化偶聯(lián)法，生產(chǎn)草酸二甲脂的專利技術(shù)，日本某某株式會(huì)社、重慶某某公司聯(lián)合某某公司、某某公司組成的四方聯(lián)合體，依據(jù)某某公司擁有的專利技術(shù)在中國(guó)對(duì)草酸二甲酯加氫制乙二醇的工藝技術(shù)進(jìn)行了二次研發(fā)，最終形成了滿足工業(yè)化生產(chǎn)的乙二醇成套生產(chǎn)技術(shù)。四方聯(lián)合體對(duì)于在中國(guó)二次開發(fā)形成的專有技術(shù)，共同授權(quán)重慶某某公司對(duì)外簽訂技術(shù)許可協(xié)議。2012年2月14日，某某公司與日本某某株式會(huì)社、重慶某某公司就涉案項(xiàng)目簽訂了乙二醇工藝包技術(shù)合同，就乙二醇工藝包專有技術(shù)的使用，進(jìn)行了約定，該合同是履行原被告之間涉案項(xiàng)目工程設(shè)計(jì)合同行為的一部分，某某公司既是涉案項(xiàng)目的總設(shè)計(jì)方，也是乙二醇工藝包技術(shù)在中國(guó)的參與開發(fā)方，是專有技術(shù)的共有人之一。雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于原告是否了解并掌握了乙二醇工藝包的技術(shù)內(nèi)容，并以此為基礎(chǔ)完成了合同約定的初步設(shè)計(jì)。因此，本案的法律關(guān)系既涉及涉案項(xiàng)目的總體工程設(shè)計(jì)，也涉及對(duì)乙二醇工藝包專有技術(shù)的購(gòu)買與許可。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四十二條第一款的規(guī)定，“當(dāng)事人將技術(shù)合同和其他合同內(nèi)容或者將不同類型的技術(shù)合同內(nèi)容訂立在一個(gè)合同中的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人爭(zhēng)議的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，確定案件的性質(zhì)和案由”，據(jù)此本院認(rèn)為，本案法律關(guān)系的性質(zhì)涉及專有技術(shù)許可和建設(shè)工程設(shè)計(jì)兩個(gè)方面，但因原被告之間主要爭(zhēng)議的合同法律關(guān)系性質(zhì)為建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，故本案的案由及法律關(guān)系的性質(zhì)確定為建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛。

二、被告應(yīng)否承擔(dān)解除合同的法律責(zé)任

在合同履行過(guò)程中，被告于2012年9月17日發(fā)函要求解除合同，主要理由是乙二醇工藝包的更換，工程設(shè)計(jì)有了重大變化，導(dǎo)致合同無(wú)法繼續(xù)履行。乙二醇工藝包作為涉案項(xiàng)目基礎(chǔ)的、核心的技術(shù)，其更換未征得原告同意，也沒有證據(jù)表明工藝包的更換原因是原告在設(shè)計(jì)中存在重大過(guò)錯(cuò)或無(wú)力完成工程設(shè)計(jì)，因此，被告單方更換工藝包導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)并解除合同的行為，違反了合同的全面履行原則，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。被告在復(fù)函及訴訟答辯中認(rèn)為因釣魚島事件及上海某某公司不愿意與被告合作而解除合同的理由，均不屬于被告更換工藝包并單方解除合同的法定理由，本院不予支持。

三、原告某某公司是否按照合同的約定完成了初步設(shè)計(jì)

某某公司是否有能力完成初步設(shè)計(jì)

根據(jù)2011年10月16日、17日涉案項(xiàng)目總體方案協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要，確定采用日本某某公司的經(jīng)草酸二甲酯生產(chǎn)乙二醇工藝，證明雙方確定使用某某公司的乙二醇工藝包技術(shù)。根據(jù)某某公司與某某公司簽訂的技術(shù)購(gòu)買合同中約定的“加氫合成乙二醇單元”定義及附件6“加氫合成乙二醇單元”技術(shù)授權(quán)書的內(nèi)容，某某公司為某某公司乙二醇技術(shù)的開發(fā)方和權(quán)利人之一，具有開展設(shè)計(jì)工作的權(quán)利和能力。2012年2月14日某某公司與日本某某株式會(huì)社、重慶某某公司簽訂的工藝包技術(shù)合同表明，某某公司已經(jīng)根據(jù)會(huì)議紀(jì)要的決定，購(gòu)買了某某的乙二醇工藝包，某某公司依據(jù)該工藝包對(duì)涉案項(xiàng)目開展初步設(shè)計(jì)工作，符合常理。2012年3月20日至22日的總體設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要的會(huì)議主題是，落實(shí)設(shè)計(jì)基礎(chǔ)和基礎(chǔ)資料、明確設(shè)計(jì)分工，討論初步設(shè)計(jì)統(tǒng)一規(guī)定及確定重大設(shè)計(jì)原則，落實(shí)設(shè)計(jì)進(jìn)度等，證明某某公司已經(jīng)開始了初步設(shè)計(jì)的前期工作。2012年7月1日的會(huì)議紀(jì)要要求“在初步設(shè)計(jì)完成前，確保某某的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同生效”。證明某某公司在某某公司與日本某某的工藝包技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同生效之前，即開始圍繞該工藝包進(jìn)行初步設(shè)計(jì)工作。

某某公司是否完成了初步設(shè)計(jì)

2012年5月22日第二次涉案項(xiàng)目設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)會(huì)議紀(jì)要，確定了初步設(shè)計(jì)完成時(shí)間。2012年7月1日會(huì)議紀(jì)要記載：按照第二次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)安排，某某科技將在7月30日前完成初步設(shè)計(jì)（除專篇外），其他裝置設(shè)計(jì)院的初步設(shè)計(jì)文件也應(yīng)同時(shí)完成并提供某某科技，在收到環(huán)評(píng)、安評(píng)等批復(fù)后某某科技在15日內(nèi)完成全部初步設(shè)計(jì)文件的編制工作，上述證據(jù)證明原被告雙方確定某某公司在2012年8月15日前完成全部初步設(shè)計(jì)文件的編制工作。根據(jù)2012年8月18日某某公司向某某公司發(fā)出的傳真：按照二次設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)會(huì)確定的工作內(nèi)容，我們已經(jīng)完成了承擔(dān)設(shè)計(jì)范圍內(nèi)的全部初步設(shè)計(jì)，各專業(yè)文稿匯總已經(jīng)完成，證明某某公司已經(jīng)通知某某公司完成了初步設(shè)計(jì)，由于某某公司發(fā)出的該傳真是專門就初步設(shè)計(jì)完成情況及與初步設(shè)計(jì)有關(guān)的問(wèn)題所作出的說(shuō)明，當(dāng)時(shí)雙方處于合作期間，某某公司對(duì)某某公司隨后要求解除合同的行為是不可預(yù)見的，故該傳真反映了當(dāng)時(shí)初步設(shè)計(jì)是否完成的真實(shí)情況，某某公司在隨后的函件及會(huì)議紀(jì)要中并沒有否認(rèn)該事實(shí)，也沒有其他證據(jù)表明某某公司對(duì)此函件中所述“已經(jīng)完成了初步設(shè)計(jì)”的事實(shí)提出異議，該證據(jù)與前述會(huì)議紀(jì)要內(nèi)容相互印證，形成了較為完整的證據(jù)鎖鏈，本院有理由相信，該份函件反映了初步設(shè)計(jì)已完成的事實(shí)。對(duì)于某某公司未能實(shí)際交付初步設(shè)計(jì)成品的問(wèn)題，因雙方?jīng)]有約定具體的交付時(shí)間，某某公司在合同解除前沒有交付，并不違約，某某公司單方提出解除合同后，致使初步設(shè)計(jì)成品資料的實(shí)際交付存在法律障礙，對(duì)此某某公司并無(wú)過(guò)錯(cuò)。某某公司在訴訟中提供的初步設(shè)計(jì)成品，涉及專業(yè)技術(shù)性問(wèn)題，被告對(duì)其真實(shí)性及是否符合合同約定的要求持有異議，且雙方均不同意對(duì)該初步設(shè)計(jì)成品是否真實(shí)及符合合同約定的要求進(jìn)行司法鑒定，本院亦無(wú)法甄別其真?zhèn)危嬉呀?jīng)舉出其他證據(jù)證明其完成了初步設(shè)計(jì)，被告反駁的，亦應(yīng)提供相應(yīng)的反駁證據(jù)證明，即被告應(yīng)對(duì)“原告提供的初步設(shè)計(jì)的真實(shí)性及不符合合同約定的條件，被告沒有完成初步設(shè)計(jì)”的反駁理由舉證證明，被告沒有就此項(xiàng)反駁理由提供證據(jù)證明，本院對(duì)該反駁理由，不予支持。對(duì)于被告某某公司認(rèn)為工藝包是初步設(shè)計(jì)的前提和基礎(chǔ)，沒有實(shí)際取得工藝包，某某公司就無(wú)法進(jìn)行初步設(shè)計(jì)的抗辯理由，因雙方在合同履行過(guò)程中形成的會(huì)議紀(jì)要、信函等證據(jù)，證明了某某公司具備初步設(shè)計(jì)的技術(shù)能力和權(quán)利，并且實(shí)際進(jìn)行了初步設(shè)計(jì)，某某公司以其沒有最終獲得某某公司提供的工藝包，即推定某某公司不可能完成初步設(shè)計(jì)，不符合本案證據(jù)所證明的事實(shí)，該項(xiàng)抗辯理由不成立。據(jù)此，本院認(rèn)為，某某公司完成了合同約定的初步設(shè)計(jì)。

四、初步設(shè)計(jì)費(fèi)用如何計(jì)算

本案建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同約定，在合同履行期間，發(fā)包人要求終止或解除合同，設(shè)計(jì)人已開始設(shè)計(jì)工作的，發(fā)包人應(yīng)根據(jù)設(shè)計(jì)人已進(jìn)行的實(shí)際工作量，超過(guò)一半時(shí)，按該階段設(shè)計(jì)費(fèi)的全部支付。本案被告某某公司提出解除合同，應(yīng)按照該條規(guī)定承擔(dān)合同解除的法律責(zé)任。某某公司已完成初步設(shè)計(jì)工作，某某公司應(yīng)當(dāng)支付該階段的全部費(fèi)用。雙方在合同中約定了完成初步設(shè)計(jì)后的費(fèi)用計(jì)算方式，但在合同履行過(guò)程中，某某公司的設(shè)計(jì)工作量進(jìn)行了變更，根據(jù)2012年3月7日會(huì)議紀(jì)要，涉案項(xiàng)目根據(jù)工藝流程要求分三大塊，1、項(xiàng)目設(shè)計(jì)總院為某某公司，2、項(xiàng)目氣化島設(shè)計(jì)為某某公司，3、項(xiàng)目動(dòng)力島設(shè)計(jì)單位為某某院。根據(jù)公平原則及權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則，應(yīng)當(dāng)按照變更后某某公司的實(shí)際工作量，確定其應(yīng)獲得的初步設(shè)計(jì)費(fèi)。由于變更后的工作量及設(shè)計(jì)費(fèi)的計(jì)算沒有具體的約定，某某公司于2012年3月21日單方簽字蓋章向某某公司提供涉案項(xiàng)目工程設(shè)計(jì)范圍變更補(bǔ)充協(xié)議書（即單方協(xié)議書），庭審中原被告對(duì)該單方協(xié)議書的真實(shí)性均不持異議，被告請(qǐng)求按該單方協(xié)議書計(jì)算初步設(shè)計(jì)費(fèi)，本院予以支持。單方協(xié)議書中確定的初步設(shè)計(jì)費(fèi)總額為3280萬(wàn)元，另外還有500萬(wàn)元的總體設(shè)計(jì)內(nèi)容，由于該單方協(xié)議及2012年3月7日會(huì)議紀(jì)要中均明確了某某公司擔(dān)負(fù)總體設(shè)計(jì)任務(wù)，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則，總設(shè)計(jì)費(fèi)應(yīng)按照3780萬(wàn)元計(jì)算。綜合總承包協(xié)議、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同、補(bǔ)充協(xié)議、單方協(xié)議的內(nèi)容來(lái)看，518萬(wàn)元預(yù)付款實(shí)際上是設(shè)計(jì)費(fèi)的一部分，因此，預(yù)付款也應(yīng)按實(shí)際的設(shè)計(jì)總工作量的調(diào)整，相應(yīng)地調(diào)整為378萬(wàn)元。綜上，本院根據(jù)總承包協(xié)議、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同、補(bǔ)充協(xié)議及單方協(xié)議書內(nèi)容，計(jì)算初步設(shè)計(jì)費(fèi)用數(shù)額，即：預(yù)付款（3780＊10%）＋初步設(shè)計(jì)審查版費(fèi)用（3780＊20%）＋初步設(shè)計(jì)成品費(fèi)用（3780＊10%）-518萬(wàn)元（已付預(yù)付款）=994萬(wàn)元。因雙方在合同中約定的項(xiàng)目啟動(dòng)資金200萬(wàn)元，不屬于設(shè)計(jì)費(fèi)，在單方協(xié)議中也未涉及，故該200萬(wàn)元啟動(dòng)資金不予調(diào)整。因雙方對(duì)初步設(shè)計(jì)費(fèi)應(yīng)否支付及其數(shù)額在本案審結(jié)前屬有爭(zhēng)議不確定的債權(quán)，且原告既主張按照約定的初步設(shè)計(jì)費(fèi)數(shù)額計(jì)算實(shí)際損失，又主張按合同約定的日千分之二支付該初步設(shè)計(jì)逾期付款違約金，屬重復(fù)請(qǐng)求，本院不予支持。

五、可行性研究編制費(fèi)、庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)費(fèi)應(yīng)如何處理，被告應(yīng)否承擔(dān)遲延支付預(yù)付款和總承包啟動(dòng)資金的逾期違約金的問(wèn)題

本院認(rèn)為，本案是建筑工程設(shè)計(jì)合同糾紛，原告基于被告對(duì)前述合同的單方解除行為主張損失，因雙方在前述合同中并沒有約定可行性研究編制、庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)業(yè)務(wù)，故因前述合同的解除，給原告造成的損失并不涉及可行性研究編制費(fèi)、庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)的損失問(wèn)題，在雙方往來(lái)的郵件中，雖涉及可行性研究編制費(fèi)、庫(kù)房、機(jī)修車間施工圖設(shè)計(jì)的內(nèi)容，但與本案并非同一合同法律關(guān)系，原告可另案主張權(quán)利，本案不予理涉。本案中，被告延遲支付預(yù)付款及啟動(dòng)資金的違約民事行為，因原告已主張被告解除合同的賠償責(zé)任，屬重復(fù)請(qǐng)求，本院對(duì)此亦不予支持。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條、第五十七條、第八十八條、第一百一十五條、第一百三十四條第（七）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)合同法》第五條、第八條、第六十條、第九十七條、第一百一十四條第一款之規(guī)定，判決如下：

一、被告山西某某煤化工有限公司賠償原告某某科技股份有限公司因解除合同造成的經(jīng)濟(jì)損失994萬(wàn)元，該款于本判決生效之日起十五日內(nèi)一次付清；

二、駁回原告某某科技股份有限公司的其它訴訟請(qǐng)求。

若被告山西某某煤化工有限公司未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

本案案件受理費(fèi)122905元，原告某某科技股份有限公司負(fù)擔(dān)47905元，被告山西某某煤化工有限公司負(fù)擔(dān)75000元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省高級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng)　　王懷慶

審判員　　朱治能

審判員　　張宏強(qiáng)

二〇一四年六月十二日

書記員　　徐基亮

建設(shè)工程  合同糾紛  公司